|
|
Глава 2. Что такое ценная бумага. Какие бывают ценные
бумаги.
Ценные бумаги - необходимый атрибут рыночного
хозяйства. Как объекты гражданских прав они относятся к вещам, будучи их
особой разновидностью (ст. 128 ГК).
Ранее, в огосударствленной экономике, оборот
ценных бумаг по необходимости был чрезвычайно обеднен и представлен в
основном государственными ценными бумагами - облигациями, предъявительскими
сберкнижками и аккредитивами гострудсберкасс, выигравшими лотерейными
билетами, а в расчетах между юридическими лицами мог использоваться расчетный
чек. С переходом к рыночной экономике оборот ценных бумаг возрос, стал
формироваться их рынок. Однако главное внимание при этом было уделено так называемым.
"инвестиционным" ценным бумагам - акциям и облигациям частных
коммерческих структур. Кризис бюджета и денежного обращения заставил
использовать некоторые новые виды государственных ценных бумаг (например,
казначейские обязательства) и традиционные векселя. Между тем количество
разновидностей ценных бумаг в развитом обороте достигает многих десятков.
Следует отметить, что действовавшее
законодательство о ценных бумагах содержало крайне неудовлетворительную их
регламентацию. С одной стороны, оно содержало неудачные, неправильные по
существу определения ценных бумаг, пытаясь, например, подвести под понятие
акции или облигации вообще все виды ценных бумаг (как это было сделано в п. 1
Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР,
утвержденного постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 года №
78). Понятие акции как ценной бумаги, удостоверяющей "право
собственности на долю в уставном капитале акционерного общества", данное
в п. 43 Положения об акционерных обществах, утвержденного постановлением
Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 года №601, вообще не
соответствовало ни смыслу этого документа, ни существу акционерного общества.
С другой стороны, это законодательство давало
безграничный простор для создания любых видов ценных бумаг как
государственным органам, так и коммерческим организациям и применения одних
традиционно известных видов ценных бумаг для целей, с которыми всегда
использовались другие их разновидности (например, появились "вексельные книжки"
вместо чековых, "антиинфляционные" и "процентные векселя"
вместо предъявительских акций и т. д.). Векселю у нас вообще изначально не
повезло, ибо даже само по себе грамотное Положение о переводном и простом
векселе от 24 июня 1991 года было утверждено Президиумом Верховного Совета
РСФСР, то есть органом, не управомоченным на законотворчество по
действовавшей тогда Конституции. Правила Основ гражданского законодательства
1991 года, действовавшие на российской территории, в значительной мере были
парализованы актами Рос-сийского законодательства и не смогли стать
упорядочивающим фактором оборота ценных бумаг.
Все это свидетельствует о важности четкого
определения категории ценных бумаг и их правового регулирования. Гражданский
кодекс, перечисляя в ст. 143 различные виды ценных бумаг, не делает их
перечень исчерпывающим, закрытым. Вместе с тем он указывает, что отнесение
документов к числу ценных бумаг может теперь производиться только по прямому
указанию закона. Поэтому с момента введения в действие части первой ГК новые
виды ценных бумаг могут появляться лишь в порядке, установленном законами о
ценных бумагах или по их прямому указанию, но не по указанию президентских
указов, постановлений правительства и тем более ведомственных актов Центробанка
или Минфина, либо по инициативе коммерческих банков и иных частных лиц.
В имущественном обороте имеется много
разновидностей ценных бумаг весьма специфического назначения. Так, в
удостоверение приема груза в договоре морской перевозки перевозчик составляет
и выдает грузоотправителю коносамент, являющийся ценной бумагой и
существующий в целом раде разновидностей. Ценными бумагами могут быть
варранты - свидетельства о наличии определенной партии товара на складе у
профессионального хранителя, которые выполняют также роль
товарораспорядительного документа, закладные, оформляющие ипотеку (залог
недвижимости), и т. д. Такое многообразие, ценных бумаг свидетельствует о
невозможности и нецелесообразности охватить их правовой режим каким-либо
одним законом. Поэтому Гражданский Кодекс прямо говорит о законах о ценных
бумагах, вовсе не сводящихся к закону о регламентации статуса и обращения
акций и облигаций.
Впредь до принятия таких законов сохраняет силу
действующее законодательство о ценных бумагах, но лишь в части, не
противоречащей нормам Гражданского Кодекса. Следует подчеркнуть, что новые
законодательные акты о ценных бумагах тоже должны соответствовать правилам
Гражданского Кодекса, в том числе его главе 7, поскольку об этом прямо
говорит правило п. 2 ст. 3 Гражданского Кодекса. При наличии расхождений
между ними и отсутствии изменений в тексте Гражданского Кодекса подлежат
применению его нормы согласно его прямым указаниям. Тем самым Кодекс поставил
достаточно четкие рамки правотворчества в этой сфере.
В п. 1 ст. 142 Гражданского Кодекса содержится
определение ценной бумаги как строго формального документа, удостоверяющего
имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при
предъявлении этого документа. Из этого следует, что ценная бумага
представляет собой, во-первых, документ, удостоверяющий определенное
имущественное право (требования уплаты определенной денежной суммы, передачи
определенного имущества и т. д.). В нем содержится информация о субъекте
этого права и об обязанном лице. Во-вторых, речь идет именно о документе, то
есть официальной записи, выполненной на бумажном носителе и имеющей строго
определенную форму и обязательные реквизиты. Отсутствие хотя бы одного из
реквизитов или нарушение указанной формы влечет ничтожность бумаги (п. 2 ст.
144). В-третьих, этот документ неразрывно связан с воплощенным в нем
имущественным правом, ибо реализовать это право или передать его другому лицу
можно только путем соответствующего использования самого этого документа. Иначе
говоря, использование такого документа либо его передача равносильны
использованию или передаче выраженного им права.
В силу абз. 1 п. 2 ст. 147 ГК недопустим отказ от
исполнения по ценной бумаге со ссылкой на отсутствие основания, по которому
она выдана, либо на его недействительность (например, на безденежность займа,
в удостоверение которого выдана ценная бумага, на признание недействительным
договора об отчуждении имущества, являющегося предметом исполнения по ценной
бумаге, и т. п.). Следовательно, обязанное лицо должно произвести исполнение
по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых
реквизитов, а ее владелец может не проверять основания, по которым она
выдана, вполне до-верившись ее формальным признакам. Такое свойство ценной
бумаги называется публичной достоверностью.
Виды имущественных прав, которые могут удостоверяться
ценными бумагами, как и их обязательные реквизиты и требования к форме,
определяются только законом либо в установленном им порядке (п. 1 ст. 144 ГК).
Следовательно, не любые виды гражданских прав могут удостоверяться ценными
бумагами или облекаться в их форму - для этого требуется указание закона, а
не воля сторон.
Лишь в отдельных случаях, прямо предусмотренных
законом, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой,
достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (п. 2 ст. 142
Гражданского Кодекса), а не предъявления и использования самой ценной бумаги.
Речь при этом идет главным образом об именных акциях акционерных обществ
(которые зачастую в этих случаях и не выпускались в обычной бумажной форме).
Здесь акционеру для доказательства своих прав или их передачи достаточно
предъявить и использовать выписку из реестра акционерного общества, который
хотя и ведется в строго установленном порядке, но не представляет собой
ценную бумагу (как, впрочем, и выписка из него). Иное дело - сертификат
акций, то есть свидетельство об их принадлежности конкретному акционеру,
которое при определенных законодательством условиях само является ценной
бумагой. В отсутствие специальных законодательных актов по этому вопросу
сохраняют силу ранее изданные подзаконные акты, прежде всего упомянутое
Положение об акционерных обществах.
В первой части нового Гражданского кодекса РФ
(статья 142) дается юридическое определение ценной бумаги как документа
установленной формы и реквизитов, удостоверяющего имущественные права,
осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.
Данное юридическое определение отражает экономические отношения, поэтому
рассмотрим понятие ценной бумаги с экономической точки зрения.
Как известно из экономической теории, весь
товарный мир делится на две группы: собственно товары (материальные блага,
услуги) и деньги. В свою очередь, деньги могут быть просто деньгами и
капиталом, т.е. деньгами, которые приносят новые деньги. Всегда имеется
потребность в передаче денег от одного лица (юридического или физического) к
другому. Практика рынка выработала два основных способа указанной передачи
денег - через процесс кредитования и путем выпуска и обращения ценных бумаг.
Например, нужен товар и надо заплатить за него, а денег по какой-либо причине
нет (нет наличных денег, нет денег на счете). Или, наоборот, нужны деньги для
производства товара, но сам товар будет произведен спустя какое-то время. И
на товарном рынке существуют ситуации, когда необходимо осуществить передачу
товара при отсутствии его самого, например когда товар находится в пути, или
он еще не произведен, или его нет в момент заключения сделки (находится на
складе). Итак, в условиях рынка его участники вступают между собой в
многочисленные отношения, в том числе по поводу передачи денег и товаров. Эти
отношения определенным образом фиксируются, оформляются, закрепляются.
В этом смысле ценная бумага - это такая форма фиксации
рыночных отношений между участниками рынка, которая сама является объектом
этих отношений. То есть заключение сделки или какого-либо соглашения между
его участниками состоит в передаче или купле-продаже ценной бумаги в обмен на
деньги или на товар.
Но ценная бумага - это не деньги и не материальный
товар. Ее ценность состоит в тех правах, которые она дает своему владельцу.
Последний обменивает свой товар или свои деньги на ценную бумагу только в том
случае, если он уверен, что эта бумага ничуть не хуже, а даже лучше
(удобнее), чем сами деньги или товар. Поскольку и деньги, и товар в
современных условиях суть разные формы существования капитала, то
экономическое определение ценной бумаги можно выразить следующим образом.
Ценная бумага - это форма существования капитала,
отличная от его товарной, производительной и денежной форм, которая может
передаваться вместо него самого, обращаться на рынке как товар и приносить
доход.
Это особая форма существования капитала наряду с
его существованием в денежной, производительной и товарной формах. Суть ее
состоит в том, что у владельца капитала сам капитал отсутствует, но имеются
все права на него, которые и зафиксированы в форме ценной бумаги. Последняя
позволяет отделить собственность на капитал от самого капитала и
соответственно включить последний в рыночный процесс в таких формах, в каких
это необходимо для самой экономики.
Понятие ценной бумаги многогранно, поскольку сами
экономические отношения, которые выражаются ею, очень сложны, плюс они
постоянно видоизменяются и развиваются, что находит свое выражение во все
новых формах существования ценных бумаг.
Ценная бумага - это особый товар, который обращается
на особом, своем собственном рынке - рынке ценных бумаг, но не имеет ни
вещественной, ни денежной потребительной стоимости, т.е. не является ни
физическим товаром, ни услугой.
Практический подход к определению ценной бумаги может
состоять в следующем. Если невозможно дать строго научное, а затем и
юридическое определение, если невозможно сформулировать понятие ценной бумаги
на все случаи жизни, то эту трудность можно обойти путем перечисления
признанных государством конкретных видов ценных бумаг, которые имеются в
практике. Например, в Гражданском кодексе Российской Федерации или других
законах, относящихся к рынку ценных бумаг, определенные виды бумаг
фиксируются именно как ценные бумаги. С другой стороны, все, что объявлено
как ценная бумага, подпадает под законодательные акты, регулирующие ее жизнь
от момента выпуска до окончания срока обращения.
Ценная бумага выполняет ряд общественно значимых функций:
• перераспределяет денежные средства (капиталы) между:
отраслями и сферами экономики; территориями и странами; группами и слоями
населения; населением и сферами экономики; населением и государством и т.п.;
• предоставляет определенные дополнительные права ее
владельцам, помимо права на капитал. Например, право на участие в управлении,
соответствующую информацию, первоочередность в определенных ситуациях и т.п.;
• обеспечивает получение дохода на капитал и (или) возврат
самого капитала и др.
Ценная бумага обладает рядом свойств, которые
сближают ее с деньгами. Ее главное свойство - это возможность обмена на
деньги в различных формах (путем погашения, купли-продажи, возврата эмитенту,
переуступки и т.д.). Она может использоваться в расчетах, быть предметом
залога, храниться в течение ряда лет или бессрочно, передаваться по
наследству, служить подарком и т.д.
Первоначально все ценные бумаги выпускались
только в бумажной форме, откуда и произошло их название - это бумага, но
ценная, почти как бумажные деньги. Ее стоимость определяется либо тем, что
написано на ней, либо рыночным путем. Однако развитие рыночных отношений в
последние десятилетия привело к появлению новой формы существования ценной
бумаги - безбумажной, или бездокументарной форме, что нашло отражение и в
Гражданском кодексе. Так, в статье 149 говорится о том, что допускается
фиксация прав, закрепляемых ценной бумагой, в бездокументарной форме.
Переход от бумажной формы ценной бумаги к безбумажной
связан, во-первых, с нарастанием количества обращающихся ценных бумаг, прежде
всего таких известных их видов, как акций и облигаций. По другим ценным
бумагам, число которых сравнительно невелико, документарная форма
преобладает.
Во-вторых, многие права, которые закрепляются за
владельцем ценной бумаги, могут быть реализованы безотносительно к ее форме.
Например, выплата дохода по ценной бумаге, купля-продажа ценной бумаги и т.п.
могут производиться без наличия ее самой в качестве материального носителя
этих прав.
В-третьих, безбумажная форма ценной бумаги может
ускорять, упрощать и удешевлять ее обращение в части расчетов, передачи от
одного владельца к другому, хранения и учета, налогообложения и т.п.
В-четвертых, это связано со структурными
изменениями на рынке ценных бумаг (в частности, с увеличением числа именных
ценных бумаг и снижением доли предъявительских ценных бумаг).
Именная ценная бумага - это ценная бумага, имя
владельца которой зафиксировано на ее бланке и (или) в ее реестре
собственников, который может вестись в обычной документарной и (или)
электронной формах. Предъявительская ценная бумага - это ценная бумага,
имя владельца которой не фиксируется непосредственно на ней самой, а ее
обращение не нуждается ни в какой регистрации.
Помимо именных и предъявительских существуют также
ордерные ценные бумаги, сочетающие в себе одновременно черты и одних и
других. С точки зрения участников рынка, предъявительская ценная бумага
имеет существенные преимущества перед именной, так как процесс перехода прав
на капитал совершается "мгновенно" путем передачи ценной бумаги от
ее продавца к покупателю, т.е. скорость ее обращения и расчетов по ней
максимально высокая. Кроме затрат на печатание такой ценной бумаги ее
обращение почти не требует каких-либо других затрат участников рынка,
связанных с "техникой и технологией" рыночного процесса. В этом
смысле, когда рынок еще только развивается и отсутствуют в достаточной мере
капиталы для создания его инфраструктуры, выпуск предъявительских ценных
бумаг в бумажной форме - самый быстрый, дешевый и легкий путь формирования
рынка ценных бумаг и фондового рынка в частности.
Именная ценная бумага в отличие от
предъявительской обладает двумя важными свойствами. Во-первых, всегда
известен ее владелец, а во-вторых, поскольку в силу первого ее свойства все
операции с ней обычно подлежат фиксации, регистрации, постольку эти операции
становятся доступными для налогообложения со стороны государства.
Предъявительская ценная бумага в определенных
ситуациях тоже фактически превращается в именную. Это связано с процессами
хранения пакетов таких бумаг, например, в коммерческих банках и превращением
последних в представителей владельцев предъявительских ценных бумаг. Сданная
на хранение в банк на описанных условиях предъявительская бумага имеет
конкретного владельца, заключившего соответствующий договор с этим банком, а
значит, по сути она превратилась в именную с точки зрения правовых отношений.
Безбумажная ценная бумага - это всегда именная
бумага, так как в электронной памяти она зарегистрирована на определенное
юридическое или физическое лицо. Однако переход от бумажной к безбумажной
форме неизбежно сопровождается тем, что, с одной стороны, ценная бумага может
утрачивать некоторые свои свойства, связанные именно с ее материальным
носителем, а с другой - приобретать новые качества, которые возникают в силу
ее "электронного" характера.
В этом смысле можно сказать, что бумажная и
безбумажная формы - это не просто формы, а стадии развития ценной бумаги, это
переход одного качества в другое. Безбумажная ценная бумага - это не то же
самое, что традиционная ценная бумага в виде определенного бумажного бланка
(предъявительского или именного). Строго говоря, это уже не ценная бумага, а
электронная форма учета владельцев капитала, обладающих заранее обозначенными
правами и соответствующими обязательствами по отношению к пользователю этого
капитала.
Благодаря безбумажной форме владение капиталом еще
более формализуется: физическое владение (сначала в виде денежного капитала,
затем в бумажной форме) превращается в учетное, в виде электронных записей.
Физическое отделение капитала от его владельца завершается именно в
безбумажной форме ценной бумаги. Понятие "безбумажная ценная
бумага" хорошо отражает, откуда происходят "электронные" права
и их главные свойства, поскольку последние ведут свое начало от бумажной
формы. Если под ценной бумагой понимать только ценную бумагу в бумажной
форме, то для безбумажной формы потребовалось бы ввести в оборот какое-то
новое понятие, но это повлекло бы за собой необходимость новых определений
для конкретных видов ценных бумаг ("электронных" акций, облигаций и
др.). Практика пока не идет по этому пути, поскольку безбумажная форма ценной
бумаги еще не проявила в должной мере существенного содержательного отличия
от своей предшественницы - бумажной формы.
Можно сделать прогноз дальнейшего развития рынка
ценных бумаг: новейшие достижения электронно-вычислительной техники будут
оказывать все большее влияние на совершенствование и обогащение
"электронных" ценных бумаг, которые в перспективе займут лидирующее
место, а возможно, получат и свое специфическое название.
|
