Разное

Форс мажор це: Неприпустима назва — Вікіпедія

Содержание

Что такое форс-мажор или обстоятельства непреодолимой силы

Форс-мажор — это событие или обстоятельство, которое освобождает от несения ответственности сторон, заключивших между собой соглашение. Форс-мажором может быть стихийное бедствие, эпидемия, военные действия, техногенные катастрофы и др.

Украинское законодательство юридически определяет форс-мажор, как обстоятельство, что является грунтовкой для освобождения физического или юридического лица от ответственности за нарушение хозяйственно и гражданско-правовых обязательств, за которое не отвечает сторона.

Для того, чтобы ситуация была определена как форс-мажор, нужно, чтобы она подпадала под признаки чрезвычайности и неотвратимости. Например, если выполнять обязательства по какой-то причине становится сложно или невыгодно, однако остается возможным, это не форс-мажор.

Что считается форс-мажором

Для понимания применения термина «форс-мажор» необходимо знать, какие есть категории непреодолимой силы, на которые можно опираться при апеллировании.

По сроку действия:

— краткосрочные — те, которые теоретически или заранее установлены, имеют определенные рамки продолжительности: например, перекрытия трасс, наводнения, ураганы и др .;

— долгосрочные — на неопределенный или заранее установленный длительный период: война, ограничения на экспорт/импорт и др.

Категории форс-мажорных обстоятельств:

1. Решения органов государственной власти, препятствующих выполнению контрактов — валютные ограничения, эмбарго на экспорт, остальное

2. Остановки на производстве, которые не были предсказуемы — забастовки, саботаж

3. Стихийные бедствия

4. Эпидемии

5. Пожары

6. Война

Что не считается форс-мажором

Форс-мажорными обстоятельствами не считаются обстоятельства, которые не являются чрезвычайной ситуацией:

  • Финансовый и экономический кризис
  • Отсутствие товаров на рынке, необходимых для производства
  • Рост курсов иностранной валюты по отношению к национальной
  • Дефолт
  • Нарушение обязанностей контрагентом должника

Как правильно оформить форс-мажорные обстоятельства в договоре

В договоре стороны могут указать обстоятельства, при которых они освобождаются от обязанностей, и порядок удостоверения следующих обстоятельств.

Перечень форс-мажорных обстоятельств желательно указать в договоре с добавлением фразы «этот перечень не является исчерпывающим».

Также желательно указывать действия заинтересованной стороны в форс-мажоре:

— Сообщение о невозможности выполнения обязанностей заранее и четкие сроки, когда именно необходимо сообщить

— Организация, которая установит форс-мажорное обстоятельство

— Срок действия форс-мажорных обстоятельств, в течение которого действие договора остается в силе.

Если в договоре не указаны форс-мажорные обстоятельства и другие обязанности, связанные с ними, тогда такие обстоятельств определяются на основании общих норм законодательных актов.

Можно ли считать COVID-19 форс-мажором

17 марта 2020 года Верховная Рада Украины приняла закон, в котором внесены изменения в Закон Украины «О Торгово-промышленных палатах Украины» и включено карантин в список форс-мажорных обстоятельств.

Однако, не выполнение обязанностей из-за форс-мажора возможно, если засвидетельствовать причинно-следственную связь. Одно только обстоятельство не освобождает от ответственности выполнения договоренностей.

Для того, чтобы засвидетельствовать форс-мажорные обстоятельства, необходимо обратиться к Торгово-промышленной палате, которая выдает сертификаты, подтверждающие такие обстоятельства. Доказать невозможность исполнения сделок возможно, предоставив соответствующее заявление, сведения и доказательства. После чего, обращение будет рассмотрено и, по результатам рассмотрения, Торгово-промышленная палата может выдать сертификат о форс-мажорных обстоятельств, или отклонить обращение.

Украинское право о форс-мажорных обстоятельствах

Компетентными органами по удостоверению обстоятельств непреодолимой силы законодательством определено Торгово-промышленную палату Украины и 25 региональных торгово-промышленных палат: 24 областных и города Киева.

Согласно ч.2 ст.14-1 Закона о Торгово-промышленной палате и п.3.1 Регламента Торгово-промышленной палаты форс-мажорными обстоятельствами (обстоятельствами непреодолимой силы) являются чрезвычайные и неотвратимые обстоятельства, которые объективно делают невозможным исполнение обязательств, предусмотренных условиями договора (контракта, соглашения и т. п.), обязанностей по законодательными и другими нормативными актами.

Форс-мажор звільняє від відповідальності, а не від зобов`язання

У мережі інтернет можна натрапити на велику кількість публікацій щодо форс-мажору та його цілющого на перший погляд ефекту під час карантину.

Зокрема, неабиякого розголосу набула новина «про прийняття закону, яким закріплено, що карантин є форс-мажором».

Насправді йдеться про внесення змін до ч. 2 ст. 14-1 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні», а саме в перелік форс-мажорних обставин (який, до речі, був і залишається невичерпним) було додано «карантин, встановлений Кабінетом Міністрів України».

Зазначимо, що ця зміна не веде до автоматичного визнання карантину форс-мажором та не відміняє необхідності отримання сертифікату, а лише певною мірою полегшує це.

Відповідно до ст. 617 Цивільного кодексу України, «особа, яка порушила зобов’язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов’язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили».

Згідно зі ст. 218 Господарського кодексу України «(…) суб’єкт господарювання за порушення господарського зобов’язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов’язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності».

Тобто форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) звільняють лише від відповідальності за неналежне виконання зобов’язання, а не від самого зобов’язання. Іншими словами, якщо ваш магазин зачинено через карантин, то саме лише застосування форс-мажору звільнить вас від відповідальності за прострочку сплати орендної плати (неустойка, штраф, пеня), а не від самої орендної плати за цей період.

Втім, спеціальні положення можуть бути передбачені самим договором. Наприклад, може бути передбачено, що на строк тривання форс-мажорних обставин сторони (або одна сторона) також звільняються від зобов’язань, оплат і т.

д. Можна також подумати над іншими можливостями щодо зміни або припинення договору загалом або в частині сплати орендної плати, які дає чинне законодавство або положення договору (наприклад, істотна зміна обставин (ст. 652 ЦК України), неможливість користування майном (ч. 4 і 6 ст. 762 ЦК України) тощо).

Звертаємо увагу також на те, що положення договору про форс-мажор зазвичай встановлюють строк, протягом якого сторона, яка опинилася під дією обставини непереборної сили, має сповістити іншу сторону про настання таких обставин та яким саме чином. Порушення цих умов може мати у якості наслідків неможливість посилання на ці положення договору.

Таким чином, не заперечуючи того, що форс-мажор може бути «рішенням» під час карантину, змушені констатувати, що, по-перше, він не діє автоматично. А, по-друге, він не завжди дає очікуваний результат. Кожен конкретний випадок необхідно вивчати окремо та за результатами аналізу визначати, які саме статті законодавства чи договору найбільш ефективно призведуть до бажаного результату.

Важливо також відразу обрати правильний шлях і не гаяти дорогоцінний час на даремні спроби.

Опубліковано: The Page, 20 березня 2020 р. 

Як бізнесу довести, що коронавірус – це форс-мажор?

Як бізнесу довести, що коронавірус – це форс-мажор?

Чому карантин автоматично не звільняє український бізнес від виконання своїх зобов’язань за контрактами, але може допомогти зменшити тягар зобов‘язань

 

Коронавірус COVID-19 вже завдав багато страждань світу, а його економічний ефект ще довго буде дорого лежати важким тягарем як на країнах, так і на окремих компаніях, великих та малих. Для багатьох проектів та бізнесів безпрецедентні заходи у відповідь на загрозу по всьому світу можуть виявитись катастрофічними.

Не обійшли вони й Україну. Кабінет Міністрів України запровадив карантин на усій території України з 12 березня, поступово ввівши багато обмежувальних заходів. Карантин в Україні триватиме щонайменше до 24 квітня 2020 року, але з огляду на обставини його може бути продовжено.

До нових умов змушені адаптуватись і люди – через віддалену роботу, непрацюючий транспорт та неможливість без особливої потреби залишати свої домівки, і компанії, які намагаються знайти точку опори для прийняття рішень в такому унікальному середовищі.

Для багатьох бізнесів карантин і обмеження унеможливлюють виконання їхніх зобов’язань за контрактами і вони змушені шукати способи захистити себе від юридичної відповідальності. Для інших навпаки, критично важливим є забезпечення виконання контрагентами своїх зобов’язань попри все.

 

Нові обставини у неновій ситуації

Для українського бізнесу, який працював в Криму та Донбасі в період збройної агресії проти України та їхньої окупації, така ситуація не є новою. Коли на початку 2014 року держава-агресор вчинила захоплення території України, багато українських компаній не змогли виконати зобов’язання як перед своїми контрагентами та співробітниками, так і українськими державними органами.

Щоб залишитись на плаву, вони були вимушені використовувати всі можливі юридичні механізми. Серед них було і встановлення наявності форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), які б дозволили уникнути відповідальності за невиконання своїх зобов’язань чи хоча би відтермінувати їх в силу закону (ст. 617 ЦК України) та/або договору (договірні положення про форс-мажор, які містяться у більшості контрактів).

З формальної точки зору, в Україні під форс-мажором (непереборною силою) розуміють надзвичайні та невідворотні обставини, що об’єктивно унеможливлюють виконання договірних та інших зобов’язань (ст. 141 Закону України «Про торгово-промислові палати України»). 17 березня 2020 року Верховна Рада України доповнила перелік обставин, які можуть вважатися форс-мажором, безпосередньо зазначивши такою обставиною карантин, введений Кабінетом Міністрів України (Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19)»).

 

Як довести форс-мажор?

Незважаючи на такий крок, факт введення карантину не буде автоматично вважатись форс-мажором, який дозволяє не виконувати свої зобов’язання за контрактами. Компанія, що посилається на цю обставину, має довести, що введення карантину в Україні в її конкретному випадку відповідає певним критеріям.

Такі критерії прямо передбачені визначенням форс-мажору та були неодноразово визначені українськими судами.

Так, введення карантину Кабінетом Міністрів України через коронавірус COVID-19 може звільняти від відповідальності, якщо компанія доведе:

1) наявність обставин непереборної сили;

2) їхній надзвичайний характер;

3) неможливість попередити за даних умов завдання шкоди;

4) причинний зв’язок між обставинами та неможливістю виконання зобов’язання.

Інакше кажучи, у будь-якому разі, компанія, виправдовуючи свою неспроможність поставити товар, виконати роботи, сплатити заробітну плату або податки, матиме довести, що така неспроможність справді існує та обумовлена обмежувальними карантинними обмежувальними заходами, запровадженими через COVID-19.

Слід пам’ятати що в контрактах – у положеннях про форс-мажор – можуть міститись інші критерії, правила та вимоги, які можуть бути м’якшими чи жорсткішими за загальні правила.

Критичним у цьому процесі на практиці є доведення наявності таких форс-мажорних обставин. За загальним правилом, в Україні довести їх можна отримавши відповідний сертифікат Торгово-промислової палати України (ТПП).

Зазвичай, сертифікат ТПП є достатнім та належним доказом, адже вказівка саме на ТПП міститься у більшості українських договорів. Однак іноді українські суди можуть критично поставитись до такого сертифікату та вдатись в дослідження фактичних обставин справи. Також існує варіант встановити такі обставини в судовому процесі або ж сторони можуть добровільно погодити наявність таких обставин (якщо по іншу сторону зобов’язання не виступає державний орган).

У випадку з Кримом та Донбасом можливість українських судів вдаватись до таких дій була мінімізована, адже Верховна Рада Україна чітко визначила, що єдиним належним та достатнім документом, що підтверджує форс-мажор через проведення антитерористичної операції є сертифікат ТПП (ст. 10 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції»).

Водночас, з карантином через коронавірус, Верховна Рада України не стала визначати як саме має бути доведений форс-мажор, лише уточнивши, що введений Кабміном карантин може бути підставою для цього, і ТПП може видавати про це сертифікати. При цьому, проект закону «Про заходи на період встановлення на території України карантину» No. 3234 в статті 10 передбачає такі ж умови, як і закон по Донбасу.

Іншими словами, якщо законодавець не внесе зміни, наявність такого сертифіката не у всіх випадках буде належним і достатнім доказом наявності форс-мажору – сертифікати ТПП можуть не бути стовідсотковою гарантією для компаній. Замість цього, компаніям слід в першу чергу керуватися положенням контрактів щодо форс-мажору.

 

Як уникнути ризику невизнання форс-мажору?

Якщо ж контракт все-таки передбачає отримання сертифікату ТПП, процедура отримання такого висновку, вимоги до заяви, перелік необхідних документів, а також обставини, які не вважаються форс-мажором, передбачені Регламентом засвідчення Торгово-промислової палати України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) від 2014 року (надалі Регламент ТПП). Важливо, що рішення в такому випадку приймає ТПП, маючи доволі широкі можливості для інтерпретацій тих чи інших фактів та договірних положень про форс-мажор.

Слід також звернути увагу, що Регламент ТПП чітко визначає, що фінансова та економічна криза, дефолт, зростання офіційного та комерційного курсів іноземної валюти до національної валюти, недодержання/порушення своїх обов’язків контрагентом боржника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов’язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів не вважаються форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили).

Слід також пам’ятати, що якщо контракт регулюється іноземним правом (це актуально для зовнішньоекономічних договорів), то питання форс-мажору регулюватиметься законодавством відповідної іноземної держави, яке може містити інші правила.

За таких обставин, для уникнення додаткових ризиків для бізнесу необхідно розглядати кожну конкретну ситуацію та намагатись мінімізувати порушення або невиконання зобов’язання через введення карантину у зв’язку з коронавірусом. Також треба звертатись до ТПП для отримання сертифікату чи отримувати довідку у інший спосіб, визначений контрактом. Однак слід завжди бути готовим, що в подальшому може буде необхідність доводити правильність видачі сертифікату в судовому порядку.

 

Як застрахуватись від недобросовісних контрагентів?

Через глобальну кризу важко стає всім. Однак є і компанії, які можуть захотіти скористатись ситуацією та «скинути» з себе зобов’язання навіть якщо у цьому немає критичної потреби. Чи не єдиний і найкращий спосіб забезпечити, щоб такі контрагенти не змогли недобросовісно скористатись ситуацією та заявити про форс-мажор – прописати жорсткі положення про форс-мажор у договорі.

Зрозуміло, що переписати вже існуючі договірні положення буде складно – для цього потрібна згода іншої сторони контракту. Але при укладенні нових договорів можна подбати про те, щоби положення про форс-мажор спрацювало лише справді у критичних ситуаціях. Для цього слід прописати кілька договірних умов:

—        Жорсткі строки для повідомлення про настання форс-мажорних обставин – ваш контрагент має розуміти, що мусить вас повідомити про настання критичних обставин якомога швидше, протягом одного-двох днів.

—        Конкретне визначення способу підтвердження настання таких обставин та строків, протягом яких таке підтвердження має бути надано – джерелом такого підтвердження (сертифікату, довідки) має бути організація, яка викликає беззаперечну довіру та має бездоганну репутацію. Також важливо, щоби таке підтвердження було надано якомога раніше.

—        Доведення фактичного причинно-наслідкового зв’язку між форс-мажорними обставинами, що настали, та дійсною неможливістю виконати своє зобов’язання – метою цієї умови є виключити можливість посилання на обставину, яка може й є форс-мажорною, але не унеможливлює виконання договірних зобов’язань. Контрагент має довести, що він не може виконати обіцяне за договором. Ці положення можуть містити додаткові компоненти, наприклад зобов’язання докласти зусиль щодо виконання зобов’язання іншим способом або хоча би частково.

—        Може бути доцільним також впровадити правило про те, що у разі дійсного настання форс-мажорних обставин, що не дозволяють виконати зобов’язання за договором, таке зобов’язання спочатку має бути відстрочене або розстрочене на розумний строк, і тільки якщо такі обставини зберігатимуться тривалий час – зобов’язання може бути припинено через форс-мажор.

В будь-якому разі, для кожного договору можуть бути підібрані свої формулювання і положення, залежно від обставин і потреб. Такі положення як мінімум гарантують, що недобросовісного простроченого контрагента можна буде притягнути до відповідальності згодом.

 

Як працює форс-мажор на прикладі оренди

Запровадження в країні карантину та режиму надзвичайної ситуації прямо або опосередковано зупинило можливість багатьох підприємств здійснювати свій бізнес у приміщеннях, які вони орендують. Питання, яке при цьому постає: чи впливає це на зобов’язання по орендній платі?

Слід зазначити, що фінансові складнощі орендаря, загалом, не є форс-мажором, навіть коли вони виникли через невідворотні та непередбачувані обставини. Хоча, на перший погляд, це не є інтуїтивно зрозумілим, орендар не звільняється від зобов’язання платити орендну плату саме через форс-мажор, якщо тільки це не такий форс-мажор, який позбавив його технічних засобів здійснювати грошові перекази, наприклад, зупинка банківської системи

 

Чи є в форс-мажору альтернатива

Втім, на користь орендарів діє положення Цивільного кодексу, яке стосується саме оренди і поза контекстом форс-мажору: наймач звільняється від плати за весь час, протягом якого майно не могло бути використане ним через обставини, за які він не відповідає (ч. 6 ст.762 Цивільного кодексу України).

Що ж до випадку, коли орендар продовжує користуватись приміщенням, але, вимушеним чином, в обмеженому режимі (наприклад, заклад харчування, що мусить бути зачиненим для відвідувачів, втім виконує замовлення на доставку) – орендар може скористатись іншим правом: вимагати зменшення плати, якщо через обставини, за які він не відповідає, можливість користування майном істотно зменшилася (ч.2 ст.762 Цивільного кодексу України).

Щодо міри зменшення орендної плати, або можливості повного звільнення від неї – це залежить від обставин конкретного орендаря та положень конкретного договору оренди. Однак, якщо в орендарів є юридичні аргументи на користь полегшення їх умов оренди в період кризи (і вони у багатьох випадках є!) – то договірні або законодавчі положення саме про форс-мажор, скоріш за все, є найменш релевантними із них.

Как бизнесу правильно ссылаться на карантин как на форс-мажор?.: Дмитрий Титаренко. |

У переважній більшості договорів передбачений розділ Force Majeure або обставин непереборної сили. На щастя, цей розділ настільки нечасто використовується на практиці, що на нього підприємці та правники майже роками не звертають увагу.

На жаль, теперішня ситуація змушує вдивлятися в ці умови уважніше – дуже багато господарських зобов’язань під загрозою зриву через карантин та пандемію COVID-19.

Найчастіша вимога договору – підтверджувати наявність обставин непереборної сили відповідним документом Торгово-промислової палати. Щоб отримати такий документ, слід керуватися Регламентом засвідчення форс-мажорних обставин Торгово-промислової палати України та регіональних торгово-промислових палат. 

Документом передбачено:

— довідка (висновок, сертифікат) видаються після розгляду в строк до 10 днів, а терміновий – п’ять днів;
— для розгляду потрібно подати заяву з копією договору та відомості, які підтверджують стан виконання зобов’язань та тієї їх частини, яку неможливо виконати, а також документи на підтвердження форс-мажорних обставин;
— документ ТПП видається на платній основі (для договору між резидентами це 5180,40 грн з ПДВ, всі тарифи — на сайті ТПП).  

Читайте також — Чужий проти хижака: карантин страшніший, ніж коронавірус

Як бачимо, процедура не з простих. Більш того, на сьогодні епідемічний стан не оголошено, діє лише карантин, тож далеко не у кожній ситуації він може бути гарантовано визнаний форс-мажорними обставинами.

Що робити, якщо в договорі відсутній розділ про Force Majeure?

Радимо клієнтам, у яких дійсно виникає загроза зриву виконання контрактів через карантин, звертатися до контрагентів з листами, в яких посилатися на ст.617 Цивільного кодексу України. Згідно з нею, особа, яка порушила зобов’язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов’язання, якщо доведе, що порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили.

Читайте також — Жорсткий карантин: 10 тез про стан банківської системи та фінансових ринків

Якщо у вашому договорі немає розділу про Force Majeure чи немає посилання саме на документ від ТПП, як на доказ існування обставин непереборної сили, ситуація навіть дещо полегшується. Адже для доведення форс-мажору можна прямо посилатися на відповідні акти влади.

На сьогодні це — постанова Кабінету міністрів України від 11 березня 2020 року №211, а для Києва додатково ще й Протокол від 11 березня 2020 року №9 Постійної комісії з питань техногенно екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій Київської міської державної адміністрації «Про додаткові заходи запобігання поширенню нової коронавірусної інфекції (COVID 19)».

Читайте також — «Антивірусні» заходи для бізнесу: договори та електронний документообіг

Водночас, слід вказувати на наявність причинно-наслідкового зв’язку між карантином та складнощами, що виникають при виконанні зобов’язань. Наприклад, орендарі у ТРЦ через значне падіння відвідування закладів можуть просити орендодавця відтермінувати на цій підставі орендні платежі та нарахування пені.

У випадку спірної ситуації у майбутньому, такий підхід та коректно оформлене звернення може забезпечити законне звільнення від відповідальності за затримку чи зрив виконання контракту.

P.S. За період публікації цього матеріалу ситуація у законодавчому полі змінилася. Завдяки оперативно прийнятому Проєкту Закону «про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на запобігання виникнення і поширення коронавірусної хвороби (COVID-19)» (проєкт № 3219 від 16.03.2020, який прийнято та підписано Президентом 18.03.2020), карантин, встановлений Урядом, офіційно визнається форс-мажорними обставинами. Тож, отримувати у ТПП відповідний документ про обставини непереборної сили або аргументувати щось у листуванні з контрагентами стане значно легше.

Если Вы заметили орфографическую ошибку, выделите её мышью и нажмите Ctrl+Enter.

Статьи, публикуемые в разделе «Мнения», отражают точку зрения автора и могут не совпадать с позицией редакции LIGA.net

Подтверждение форс-мажорных обстоятельств — Днепропетровская ТПП

Карантин у зв’язку з поширенням короновірусу став для бізнесу непередбачуваною реальністю в період обмежень. До ТПП України щодня надходить понад 300 дзвінків із питаннями щодо форс-мажору. Маємо діяти на випередження і допомогти нашим підприємцям пройти цей непростий період.

Найпоширеніші звернення до ТПП у зв’язку з форс-мажором

❓Чи визнає ТПП карантин форс-мажором?

❗️Так, визнає. На рівні держави було прийнято зміни до частини другої статті 14-1 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні» (Відомості Верховної Ради України (ВВР), 1998, № 13, ст. 52).

❓Чи може бізнес автоматично бути звільненим від відповідальності у зв’язку із внесенням до переліку форс-мажорних обставин карантину?

❗️ Відповідно до міжнародної практики обставина форс-мажору, в тому числі карантин, автоматично не звільняє від відповідальності. Необхідно розуміти, яким чином певна обставина, в тому числі карантин, обмежує виконання певного зобов’язання.

❓Чи виправдовує карантин, у зв’язку із внесенням до переліку форс-мажорних обставин, неможливість сплати за договорами оренди?

❗️На законодавчому рівні відсутність грошей не вважається форс-мажором, тому неможливість сплати не можна віднести до форс-мажорних обставин, якщо немає підтвердження технічних обмежень здійснення сплати.

‼️Увага! ТПП може розглядати заяви засвідчення форс-мажорних обставин у разі неможливості користування приміщеннями у зв’язку із введеними на рівні державної влади обмеженнями або заборонами для суб’єктів господарювання у відповідних сферах.

❓Чи можливо без отримання сертифіката про форс-мажор урегулювати питання без застосуваня штрафних санкцій і бути звільненим від відповідальності?

❗️Так, можливо – у разі, якщо сторонами буде внесено зміни до договору мирним шляхом. Ми рекомендуємо застосувати процедуру урегулювання відносин сторін за договорами шляхом укладання відповідних доповнень до договору щодо перенесення строків зобов’язань, що в свою чергу автоматично усуне порушення строків виконання договірних зобов’язань та не буде потребувати засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) ТПП України або уповноваженою нею регіональною ТПП та отримання відповідного сертифіката про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), який є підставою для звільнення від відповідальності за невиконання (неналежне виконання) зобов’язань на території України.

Також, якщо відповідними нормативно-правовими актами буде передбачено звільнення від відповідальності або ненарахування штрафних санкцій/пені у відповідній сфері діяльності, що вважатиметься нормою прямої дії, яка не потребує додаткового підтвердження.

❓Чи можна визнати форс-мажором призупинення діяльності підприємства у зв’язку з відмовою працівників виходити на роботу в умовах карантину?

❗️Ні, у разі відсутності на це розпорядження на рівні держави, яке зобов’язує підприємство призупинити діяльність, у тому числі через масові звільнення, така обставина не може бути засвідчена як форс-мажор.

❗️Звертаємо увагу,  що у зв’язку з введеним карантином, жодним нормативно-правовим актом на території України не передбачена можливість відмови у виході на роботу без оформлення відпустки, лікарняного, одержання згоди керівництва працювати за дистанційним графіком без шкоди для роботи.

НОВИНА ДОПОВНЮЄТЬСЯ

Джерело

COVID-19 як форс-мажор за ЗЕД-контрактами – INTEGRITES

Публікація розміщена на медіа-ресурсі «The Page».

Розрив ланцюгів постачання товарів (особливо, якщо вони повністю або частково проводилися в Китаї), неможливість надавати послуги та виконувати роботи в умовах карантину, вести звичайні бізнес-операції – лише кілька проблем, з якими зіткнулися багато компаній.

Крім того, «антивірусні» закони, які ухвалив український Парламент 17 березня 2020 року, віднесли до обставин форс-мажору. Це спровокувало цілу хвилю заяв про наявність форс-мажору з посиланням на нову норму навіть у випадках, коли карантин на виконання зобов’язань за контрактом особливо не впливає.

У зв’язку з цим у багатьох добросовісних компаній виникли дві категорії питань щодо форс-мажору:

1) як захиститися від недобросовісних контрагентів, які неправомірно посилаються на форс-мажор;

2) чи впливає карантин та інші обмежувальні заходи, введені в Україні, на можливість виконувати власні контрактні зобов’язання.

Алгоритм дій в обох випадках практично однаковий.

Що робити?

1. Перевірте формулювання положень про форс-мажор у контракті:

  • які саме обставини туди входять?
  • який «стандарт» впливу на обставини виконання зобов’язання – тільки неможливість виконання чи також і інші випадки?
  • чи потрібно отримувати підтвердження настання форс-мажорної обставини та де це робити?
  • у які строки та як саме потрібно повідомити контрагента?
  • які наслідки заяви про форс-мажор?

2. Перевірте застосовне право, оскільки воно може доповнювати контрактні положення про форс-мажор:

  • якщо до контракту, крім контрактних положень про форс-мажор, застосовується українське право, то проаналізуйте положення ст. 14-1 Закону україни «Про торгово-промислові палати» (в яку було додано карантин), а також положення ст. 617 Цивільного Кодексу України та ст. 218 Господарського Кодексу України.

Якщо питання стосується власне можливості посилатися на карантин, то потрібно проаналізувати, які саме контрактні зобов’язання мали бути виконані в березні-квітні 2020 року і які саме обмеження, встановлені КМУ, зробили неможливим виконання їх.

Втім, причинно-наслідковий зв’язок між обставиною форс-мажору та неможливістю виконувати контрактне зобов’язання потрібно перевіряти в будь-якому разі.

  • Якщо застосовано українське право, то наші «антивірусні» закони – не панацея. У такому разі потрібно перевірити дефолтні положення застосовного права щодо форс-мажору (якщо вони є), а також особливості застосування цього інституту у відповідній правовій системі.
  • Якщо застосовано міжнародні інструменти (наприклад, Віденська конвенція 1980 р., Принципи УНІДРУА), то варто перевірити їхні положення та співвіднести їх з контрактними.

Перевірте наслідки заяви/незаяви про обставини форс-мажору, зокрема:

  • чи встановлено максимальний строк для форс-мажорних обставин?
  • чи не спричинить заява про форс-мажор припинення договору?
  • чи не стане заява про форс-мажорні обставини за одним контрактом причиною негативних наслідків для інших, пов’язаних з ним контрактів (наприклад, у рамках одного проєкту або ланцюжка договорів)?
  • чи повинні Ви повідомляти про заяву про форс-мажор іншим контрагентам (наприклад, страховій компанії чи банку)?
  • які наслідки неповідомлення або повідомлення з пропуском встановленого терміну?
  1. Будьте гранично акуратні в комунікаціях з Вашим контрагентом. Фіксуйте максимум комунікацій у письмовій формі та записуйте розмови (з відповідним попередженням про записи). Це все може мати величезне значення для вирішення спору, якщо до цього дійде. А якщо Ви у процесі комунікації домовитеся про внесення змін до контракту, то така фіксація спростить подальше оформлення домовленостей.
  2. Збирайте докази, публікації в ЗМІ зокрема, і за необхідності зверніться за отриманням підтвердження наявності форс-мажорних обставин до компетентного органу, зазначеного у контракті. Важливо також зафіксувати те, що відбувається, у внутрішніх документах компанії (накази тощо). Всі ці докази можуть згодом мати величезне значення для питання кваліфікації тієї чи іншої обставини як форс-мажорної. Сертифікат ТПП або іншого компетентного органу – це теж лише один з доказів, який нарівні з іншими оцінюватиме арбітражний трибунал або суд.
  3. Вдумливо укладайте нові контракти. Відповідно до загального правила, заходи, чинні або передбачувані на момент укладення контракту, не є форс-мажором.

Окремо варто відзначити, що компаніям, які мають страховий поліс, настійно рекомендується до нього зазирнути. Навіть якщо наслідки пандемії та карантин безпосередньо там не зазначені, то потрібно детально проаналізувати положення полісу, щоб перевірити, чи покриває він таку ситуацію.

І якщо вона все ж таки є страховим випадком, то потрібно вжити всі передбачені полісом кроки, зокрема, повідомити Вашу страхову компанію, щоб зберегти право на отримання страхового відшкодування.

Эта запись также доступна на: Російська, Англійська

Як отримати Сертифікат форс-мажорних обставин?

Форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об’єктивно унеможливлюють виконання зобов’язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо). Це визначено п. 2 ст. 14-1 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні» від 01.01.2016 р. № 671/97-ВР (далі — Закон № 671).

Зверніть увагу! Засвідчення форс-мажорних обставин та видача Сертифіката про форс-мажорні обставини (далі — Сертифікат), відноситься виключно до компетенції Торгово-промислової палати України (далі — ТПП) та уповноважених регіональних органів ТПП.

Згідно з Регламентом засвідчення ТПП та регіональними ТПП форс-мажорних обставин здійснюється за зверненням суб’єктів господарювання (юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців) та будь-яких фізичних осіб, окремо, по кожному окремому договору, окремим податковим та/або іншим зобов’язанням/обов’язком, виконання яких настало згідно з умовами договору (контракту, угоди та ін.), законодавчих чи інших нормативних актів і виконання яких стало неможливим через наявність зазначених обставин.

В залежності від того, які зобов’язання неможливо виконати, в зв’язку з настанням форс-мажорних обставин, необхідно заповнити відповідні заяви:

Заява за встановленою ТПП формою про засвідчення форс-мажорних обставин подається за підписом керівника підприємства, організації з відбитком печатки підприємства, або за його дорученням — довіреною особою. Заява фізичної особи подається за її підписом особисто або за її дорученням-довіреною особою. При цьому, до кожної окремої заяви додається окремий комплект документів.

Важливо! Заявник несе відповідальність за повне та належне оформлення встановленої форми заяви для відповідної категорії заявників, достовірність викладених фактів, наданих документів, доказів, даних, вірність завірених ним копій згідно з вимогами чинного законодавства України.

ТПП та уповноважені нею регіональні ТПП засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають Сертифікат протягом 7 днів з дня звернення СГ за собівартістю (п. 1 ст. 14-1 Закону № 671). При цьому СГ мають право отримати Сертифікат безкоштовно, сплачуючи тільки за розгляд заяви і наданих документів.

Про це повідомили фахівці Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з ВПП.

Про форс-мажор в умовах карантину читайте у Блозі бухгалтера, в Інформері програми M.E.Doc, а також на нашому Telegram-каналі.

Форс-мажор: Что такое форс-мажор? Юридический термин, который должен знать каждый во время кризиса Covid-19

Пурви Санджанвала и Кашмира Бакливал

Помимо разрушительного воздействия, которое COVID-19 продолжает оказывать на людей и страны во всем мире, его охват также достиг коммерции и бизнеса. COVID-19 привел к блокировке или ограничению передвижения в странах.

Следовательно, влияние оказали на предприятия и, следовательно, на операции, и, следовательно, контракты и обязательства по контрактам пересматриваются для оценки этих воздействий.Термин, который приобрел актуальность в договорном контексте сегодня для бизнеса сегодня и наиболее часто используется, — это «форс-мажор» и то, как этот термин будет истолкован в контракте на фоне COVID-19.

С помощью этих вопросов и ответов мы попытались демистифицировать понятия «форс-мажор» и «нарушение контракта», важность одного и того же в бизнесе, разницу между двумя ключевыми аспектами, которые можно пожелать сохранить. при составлении статьи о форс-мажоре и последствиях COVID-19 для контрактов в Индии в свете «форс-мажора» и «срыва контракта».

1 кв. Что вы имеете в виду под «форс-мажорными обстоятельствами»?
Термин «форс-мажор» был определен в юридическом словаре Блэка как «событие или эффект, которые нельзя ни предвидеть, ни контролировать. Это договорное положение, распределяющее риск убытков, если исполнение станет невозможным или неосуществимым, особенно в результате события, которое стороны не могли предвидеть или контролировать. , некоторая ссылка может быть найдена в Разделе 32 Закона о контрактах Индии 1872 года («Закон о контрактах») предусматривает, что если контракт зависит от наступления события, событие которого становится невозможным, то контракт становится недействительным.

С точки зрения контракта, оговорка о форс-мажоре предоставляет стороне временное освобождение от выполнения своих обязательств по контракту при наступлении форс-мажорного события.

В оговорке о форс-мажоре обычно указываются конкретные обстоятельства или события, которые могут быть квалифицированы как форс-мажорные обстоятельства, условия, которые должны были быть выполнены, чтобы такая оговорка о форс-мажорных обстоятельствах применялась к контракту, и последствия наступления таких форс-мажорных обстоятельств. Таким образом, чтобы оговорка о форс-мажорных обстоятельствах стала применимой (если произойдет какое-либо форс-мажорное событие), возникновение таких событий должно быть вне контроля сторон, и стороны должны будут продемонстрировать, что они предприняли попытки смягчить воздействие такое форс-мажорное событие.Если событие или обстоятельство подпадают под действие форс-мажорных обстоятельств и удовлетворяют условиям применимости статьи, то последствием будет то, что стороны будут освобождены от выполнения своих соответствующих обязательств по контракту в течение периода, когда такие форс-мажорные обстоятельства продолжаются.

Дальнейшие косвенные обязательства, в зависимости от языка статьи, от сторон может потребоваться выпустить уведомление, формально извещающее другую сторону о наступлении такого события и применении оговорки о форс-мажорных обстоятельствах.Некоторые контракты также содержат положение о том, что, если форс-мажорные обстоятельства продолжаются в течение длительного периода времени, сторонам может быть разрешено расторгнуть контракт.

2 кв. Что обычно включает в себя оговорки о форс-мажорных обстоятельствах и что происходит, если в контракт не входит оговорка о форс-мажорных обстоятельствах?
Положение о форс-мажоре в контракте обычно включает исчерпывающий список событий, таких как стихийные бедствия, война, терроризм, землетрясения, ураганы, правительственные акты, взрывы, пожары, эпидемии или эпидемии, или неисчерпывающий список, в котором стороны просто опишите, что обычно составляет форс-мажорные обстоятельства, и затем добавьте «и такие другие действия или события, которые находятся вне контроля сторон».Как обсуждалось выше, он также будет включать условия, которые были бы выполнены для применения такой оговорки о форс-мажоре к контракту, и последствия наступления такого форс-мажорного события. Последствия будут включать приостановление обязательств сторон при наступлении форс-мажорных обстоятельств.

Если договор не содержит оговорки о форс-мажоре, стороны должны будут выяснить, с учетом таких легких факторов, как характер договора, характер события и т. с соглашениями между сторонами о совершении невозможного действия) и который кратко обсуждается ниже, может применяться к такому контракту, чтобы освободить стороны от их договорных обязательств.

iStock
3 кв. Почему эта концепция важна для бизнеса?
Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах обычно можно найти в различных контрактах, таких как соглашения о закупке электроэнергии, контракты на поставку, контракты на производство, соглашения о распределении, соглашения о финансировании проектов, соглашения между застройщиками и покупателями жилья и т. Д.

Это положение важно для предприятий, поскольку оно освобождает стороны от выполнения их соответствующих обязательств, которые должны быть приняты в соответствии с контрактом и вытекающими из него обязательствами, в течение периода действия форс-мажорных обстоятельств при условии, что условия для статьи вступят в силу (которые обсуждалось выше) выполнены.

4 кв. Что вы имеете в виду под «срывом контракта» и почему это понятие важно для бизнеса?
Если выполнение действия становится невозможным или незаконным после заключения договора, и такая невозможность связана с событием, которое сторона, выполняющая исполнение, не могла предотвратить, то сам такой договор становится недействительным или можно сказать, что договор становится недействительным. ‘расстроенный’.

Следовательно, фрустрация — это событие, выходящее за рамки контракта, и такое действие делает невозможным выполнение контракта.

Согласно Закону о контрактах доктрина нарушения контракта предусмотрена в Разделе 56, в котором говорится, что соглашение о совершении действия, которое само по себе невозможно, является недействительным. При простом чтении статьи 56 Закона о контракте становится очевидным, что этот раздел предусматривает некоторую невозможность или незаконность совершения действия, о чем стороны не предполагали во время заключения контракта. Это приводит к уместному вопросу о том, что такое невозможное действие, которое могло бы привести к срыву контракта.

Суды Индии постановили, что слово «невозможность», используемое в разделе 56 Закона о контрактах, должно толковаться в практической форме, а не в буквальном смысле. Таким образом, контракт будет подпадать под действие Раздела 56 Закона о контрактах, даже если это не является абсолютной невозможностью, но контракт коренным образом изменился, чего стороны не предполагали во время заключения соглашения. Этот принцип был поддержан в деле Satyabrata Ghose против Mugneeram Bangur & Co & Anr (AIR 1954 SC 44).

Концепция реституции, изложенная в статье 65 Закона о контрактах, также приобретает значение в контексте нарушения контракта. Раздел 65 гласит, что, когда обнаруживается недействительность соглашения, например, в случае срыва контракта, лицо, получившее какое-либо преимущество по такому соглашению, «обязано» восстановить его или выплатить компенсацию за него, от которого оно получил. Таким образом, одним из последствий нарушения контракта является реституция, при которой стороны должны оказаться в том же положении, в котором они находились, если бы контракт никогда не был исполнен.

Q5. В чем разница между форс-мажором и срывом контракта?
Согласно доктрине фрустрации, невозможность стороны выполнить свои обязательства по контракту связана с наступлением события / обстоятельства после исполнения контракта, которое не предполагалось во время исполнения контракта.

Однако в случае форс-мажора стороны обычно перед исполнением контракта определяют исчерпывающий список событий, которые могут повлечь за собой применимость оговорки о форс-мажоре.

Расстройство контракта, которое необходимо задействовать и применить, требует уничтожения всего предмета или основного обоснования контракта. Доктрина разочарования делает договор недействительным, и, следовательно, все договорные обязательства сторон перестают существовать. Расстройство контракта — это проверка условий контракта и конечный результат событий, возникших после выполнения контракта.

Принимая во внимание, что форс-мажор — это договорное положение, предусматривающее событие, которое может привести к отсрочке исполнения договорных обязательств и, следовательно, прав сторон по ним до продолжения такого события и обычно не освобождает стороны от выполнения своих обязательств.

Как правило, если форс-мажор специально не охвачен контрактом, нарушение контракта может быть заявлено пострадавшей стороной, однако, если дело обстоит наоборот, и конкретное событие охвачено как форс-мажорное событие по контракту , нарушение такого договора не может быть заявлено автоматически.

Getty Images
Q6. Каковы некоторые из ключевых аспектов, связанных с двумя концепциями, которые юридические группы должны учитывать при составлении контрактов?
При разработке положения о форс-мажоре необходимо учесть следующие аспекты:
(a) перечисляя события, которые представляют собой форс-мажор, на основе коммерческого понимания между сторонами и характера контракта, указанный список может быть исчерпывающим или неполным по своему характеру;
(b) действия, которые должны быть предприняты сторонами для применения положений о форс-мажоре путем предоставления другой стороне уведомления о форс-мажоре
(c) последствие наступления форс-мажорного события, включая требование к сторонам, насколько это возможно, смягчить последствия форс-мажорного события, освобождение затронутой стороны от выполнения контракта полностью или частично или освобождение стороны от задержки в исполнении или предоставление им права приостановить или потребовать продления срока исполнения; или предоставление этой стороне права расторгнуть договор.

В дополнение к вышесказанному, юридические группы должны также обсудить со сторонами контракта, чтобы понять сектор, в котором они участвуют, и конкретные события, если таковые должны быть установлены как часть положения о форс-мажоре.

Q7. Можете ли вы объяснить понятие форс-мажора в виде примеров для каждого из них? (учитывая текущий сценарий COVID-19)
Ниже приводится гипотетический пример, объясняющий концепцию форс-мажора в контракте.

Компания A заключила договор поставки несущественного товара с компанией B, и в таком договоре поставки содержится конкретная ссылка на возникновение форс-мажорных обстоятельств и их последствия.

Положение о форс-мажоре в контракте на поставку включает в себя любые действия / распоряжения правительства, и при наступлении форс-мажорного события уведомление о возникновении такого события должно быть направлено любой стороной другой стороне в течение 30 дней с момента дата наступления такого события и, следовательно, обязательства компании B по поставке товаров компании A и обязательство компании A произвести платежи компании B за такие товары должны быть отложены на период в шесть недель.

Поскольку в настоящее время из-за коронавируса введенная правительством блокировка может быть истолкована как акт / приказ правительства, компания B должна будет направить компании A уведомление о том, что такое событие произошло. и блокировка находится вне контроля компании B, и поэтому сработают положения о форс-мажорных обстоятельствах, и все обязательства компании A и компании B будут отложены на период, в течение которого будет действовать приказ о блокировке.

8 кв. Можете ли вы объяснить концепцию фрустрации контракта в виде примеров для каждого из них? (учитывая текущий сценарий COVID-19)
Ниже приводится гипотетический пример, объясняющий концепцию фрустрации контракта.

Компания заключила договор с организатором мероприятия на обеспечение звука и освещения для концерта.

Однако из-за ограничений, введенных в Индии, концерт больше не может состояться. В этом случае контракт между компанией и организатором мероприятия будет расторгнут, поскольку из-за блокировки, введенной правительством, теперь невозможно провести концерт и, следовательно, ни одна из сторон не сможет выполнить свои обязательства, и, следовательно, контракт будет: в свете Раздела 56 Закона о контракте, утрачивают силу, и если организатор мероприятия получил аванс по указанному контракту, организатор мероприятия будет «обязан» вернуть полученный аванс компании.

9 кв. Существуют ли какие-либо области, в которых концепция форс-мажора не может быть обеспечена правовой санкцией по какому-либо конкретному вопросу?
Форс-мажор не предназначен для оправдания халатности или других должностных правонарушений стороны, например, когда неисполнение обязательств вызвано обычными и естественными последствиями внешних сил или если обстоятельства вмешательства специально предусмотрены. Также важно отметить, что на форс-мажор нельзя ссылаться только потому, что контракт стал труднее выполнять с финансовой или коммерческой точки зрения.

Чтобы ссылаться на оговорку о форс-мажоре, сторона должна будет продемонстрировать, что событие форс-мажора вышло из-под контроля стороны, что она предприняла все разумные шаги (которые могут быть коммерческими или финансовыми по своему характеру, например, выделение дополнительных денег, наем дополнительной рабочей силы, поиск альтернативных производственных линий или поставщиков и т. д.) для преодоления или смягчения последствий события и его последствий, и что нет альтернативных средств для выполнения обязательств по контракту.Однако разумность смягчения последствий будет зависеть от конкретного случая и предмета контракта.

Q10. Существуют ли какие-либо области, в которых концепция неудовлетворенности контракта не может быть обеспечена правовой санкцией по конкретному вопросу?
Срыв контракта, может быть неприменим в ситуации
(i) самоиндуцированное разочарование
(ii) если в договоре стороны прямо договорились о том, что договор будет действовать, несмотря на такое вмешивающееся обстоятельство или событие.

Q11. Как эти две концепции повлияют на предприятия / организации и компании после COVID-19?
COVID-19 повлиял на трансграничную торговлю, рынок недвижимости, в частности, на девелоперов, покупателей жилья и коммерческую аренду, EPC (проектирование, закупки и строительство), соглашения о совместных предприятиях, а также сделки M&A в Индии.

Это также повлияло на способность сторон выполнять свои договорные обязательства из-за ограничения движения, остановки производства, увеличения затрат из-за нехватки компонентов сырья, нехватки рабочей силы, нехватки средств, сбоев в цепочках поставок.

В настоящее время компании в различных секторах уже заявили или могут объявить о форс-мажоре, включая Gateway Terminals India Private Limited, Adani Ports в Гуджарате, Indian Oil и Mangalore Refineries, на основании недавней газетной статьи, частные застройщики шоссе, такие как Ashoka Buildcon и IRB Infrastructure, а последним дополнением к этому списку является Hero MotoCorp.

В связи с повсеместными сбоями в бизнесе, производстве и транспорте из-за COVID-19, Индия, похоже, увидит наводнение «форс-мажорных обстоятельств».Ожидается, что с течением времени все больше и больше индийских компаний могут ссылаться на положения о «форс-мажорных обстоятельствах» в своих контрактах, что может привести к всплеску судебных разбирательств, если стороны не придут к рабочему взаимопониманию.

Конечно, в таких случаях суды и арбитры должны будут оценивать и разрешать каждый спор по существу, которое будет основываться на условиях контракта, намерениях сторон, мерах, принятых для смягчения последствий.

Кроме того, в случаях, когда в контракте нет четкого положения о форс-мажорных обстоятельствах, могут быть сценарии, когда стороны могут попытаться найти убежище в соответствии с разделом 56 Закона о контракте и добиться нарушения контракта.

Затем суды должны будут установить, стало ли исполнение контракта невозможным и можно ли применить к такому контракту доктрину нарушения контракта.

Как суды будут интерпретировать COVID-19 в отношении положений о форс-мажоре, будет интересно следить в течение этого года, когда влияние COVID-19 уляжется. В настоящее время Министерство финансов посредством служебного меморандума (OM № 18/4/2020-PPD), выпущенного 20 февраля 2020 года, поясняет, что нарушение цепочки поставок из-за распространения коронавируса в Китае или любой другой стране следует рассматривать как случай стихийного бедствия, и может применяться «оговорка о форс-мажорных обстоятельствах», когда это считается целесообразным, в соответствии с установленной процедурой.Однако такое разъяснение было предоставлено только в отношении нарушения цепочки поставок, и, как указано выше, применение положений о форс-мажоре в свете COVID-19 должно оцениваться в индивидуальном порядке в зависимости от условий. договора, заключенного между сторонами.

Также будет интересно увидеть стенд, который будут занимать страховые компании в отношении страховых полисов, взятых компаниями для покрытия убытков, возникающих из-за определенных непредвиденных обстоятельств в их бизнесе, и будут ли покрыты COVID-19 в соответствии с этими условиями. политики.В недавней статье ET также указывается, что, по мнению экспертов, большинство страховщиков также прибегнут к форс-мажору или оговорке о «стихийных бедствиях».

( Поорви Санджанвала, партнер Rajani Associates, а Кашмира Бакливал — старший юрист Rajani Associates )

Важность оговорок о форс-мажорных обстоятельствах в эпоху COVID-19

Шаблонная оговорка о форс-мажорных обстоятельствах может выглядеть примерно так (хотя различия между ними велики и могут иметь значительные последствия, как обсуждается здесь):

Ни одна из сторон не несет ответственности перед другой стороной, и ни одна из сторон не может считаться неисполненной или нарушившей настоящее Соглашение за невыполнение или задержку в выполнении или выполнении каких-либо обязательств по настоящему Соглашению, если такой отказ или задержка вызваны или являются следствием причин, выходящих за рамки разумный контроль над пострадавшей стороной, включая, помимо прочего, пожар, наводнения, эмбарго, войну, военные действия, восстания, беспорядки, забастовки, локауты или другие трудовые беспорядки или стихийные бедствия; при условии, однако, что затронутая таким образом сторона будет прилагать разумные коммерческие усилия, чтобы избежать или устранить такие причины неисполнения, и продолжит выполнение условий настоящего Соглашения с разумной отправкой всякий раз, когда такие причины будут устранены.Любая из сторон должна незамедлительно направить другой стороне письменное уведомление о любой задержке или невыполнении обязательств по причине форс-мажорных обстоятельств.

Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах, не основанная на тщательном рассмотрении общих или частных рисков и их последствий для сторон, может привести к неблагоприятным результатам, поскольку суд будет истолковывать эту оговорку так, как будто она представляет собой распределение риска, о котором стороны договорились.

Есть четыре необходимых компонента оговорки о форс-мажоре:

  1. Он должен определять нарушение, за которое должен получить прощение должник.
  2. Он должен определять само «форс-мажорное событие».
  3. Он должен требовать (и определять) причинную связь между этими двумя.
  4. Он должен объяснить, что произойдет, если производительность будет оправдана.

Каждый компонент затрагивает вопросы, которые договаривающимся сторонам необходимо учитывать с некоторой осторожностью.

Невыполнение обещания поручителем

Нарушение, от которого обещатель может получить оправдание, ссылаясь на обстоятельства непреодолимой силы, на самом деле определяет широту положения о форс-мажорных обстоятельствах, хотя его часто игнорируют, поскольку стороны беспокоятся об определении обстоятельств непреодолимой силы.Стороны могут согласиться с тем, что форс-мажор будет служить оправданием неисполнения обязательств, задержки или невыполнения каких-либо условий. Неисполнение, дающее право нарушившей стороне ссылаться на форс-мажор, можно описать в общих чертах или очень конкретно; он может служить оправданием действия любой из сторон, обеих сторон или только одной стороны.

При составлении или пересмотре контракта подумайте, какой тип нарушения непредвиденное и пагубное событие может привести к совершению вашего клиента. Затем убедитесь, что оно покрыто, потому что вашему клиенту может не повезти, если это гипотетическое нарушение в будущем не подпадает под описание нарушения контрактом, которое может быть оправдано форс-мажорными обстоятельствами.Узкий или неискусный набросок может привести к трудным результатам. В недавнем деле о возмещении платы за обучение студент подал в суд на свой университет, утверждая, что он нарушил договор о предоставлении очного обучения после того, как COVID-19 заставил школу перейти на дистанционное обучение. В оговорке о форс-мажоре сказано: «[t] здесь не будет возврата за обучение. . . в случае приостановки деятельности Университета в любое время в результате [форс-мажорных обстоятельств] ». Ходатайство университета об увольнении было отклонено: пункт не применялся, поскольку предполагаемое нарушение школы было не «приостановлением [работы] ее работы», а скорее предложением альтернативного режима преподавания. Гибсон против Линнского университета , No. 20-cv-81173 (S.D. Fla. 29 ноября 2020 г.). (Суд был обеспокоен тем фактом, что университет выиграл бы увольнение Федеральной резервной системы. P. 12 (b) (6), если бы он просто закрылся, а не «пытался обеспечить некоторую преемственность для своих студентов через удаленный доступ»). обучения », и предположил, что это могло бы быть пересмотрено на более полной записи).

Иногда конкретный тип нарушения исключен из оговорки о форс-мажорных обстоятельствах. Чаще всего это наблюдается при коммерческой аренде, которая часто исключает неспособность арендатора платить арендную плату и другие сборы.Суд почти всегда принимает во внимание это исключение, признавая, что стороны договорились о том, что риск неплатежа остается за арендатором, даже перед лицом непредвиденного бедствия, и обеспечивает его соблюдение. См., Например, In re CEC Entertainment, Inc ., № 20-33163 (Bankr. SD Tex. 14 декабря 2020 г.) (обеспечение исключения из положений о форс-мажорных обстоятельствах нескольких договоров аренды ресторана Chuck E. Cheese за «неспособность арендатора выплатить какую-либо денежную сумму»). Один недавний случай аренды ресторана продемонстрировал интересную интерпретацию, хотя и явно меньшинство.Хотя аренда в In re Hitz Restaurant , 616 B.R. 374 (Bankr. ND Ill. 2020), заявил: «Отсутствие денег не является основанием для форс-мажорных обстоятельств» ( id. at 377), суд постановил, что, поскольку неспособность ресторана платить напрямую связана с «правительственными ограничениями. , »Перечисленное форс-мажорное событие, оно превзойдет указанное положение об отсутствии средств (которое может возникнуть по многим причинам). ид. , стр. 377–378.

Форс-мажор

Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах должна описывать, какие непредвиденные обстоятельства оправдывают нарушившую сторону.Определения «форс-мажорных обстоятельств» часто начинаются с таких слов, как «непредвиденные события, не зависящие от сторон, например. . . » а затем переходите к длинному списку примеров. Или они начинают с длинного списка бедствий, а за ними следует обобщающий, например, «и другие события, не зависящие от контроля сторон». Иногда в контракте просто приводится список (длинный или краткий) потенциальных форс-мажорных обстоятельств, хотя такой подход кажется несовместимым с предположением о том, что стороны борются с непредвиденным обстоятельством при обсуждении оговорки о форс-мажоре.Гораздо менее рискованно включать какой-либо язык для описания действительно непредвиденного развития .

В качестве современного примера: что, если в списке нет слова «пандемия?» Недавнее дело в Южном округе Нью-Йорка является хорошим примером того, как суд решает, намеревались ли стороны при заключении контракта распределить риск того, что пандемия может задержать, затруднить или помешать выполнению контракта, и каким образом. В деле JN Contemporary Art LLC v.Phillips Auctioneers LLC , No. 20-CV-4370 (S.D.N.Y. 16 декабря 2020 г.), суд отметил:

  • Слова самой оговорки о форс-мажорных обстоятельствах были неограниченными, определяя форс-мажор как «обстоятельства, находящиеся вне нашего или вашего разумного контроля», за которыми следовало множество примеров. Несмотря на то, что ни один из примеров не был «пандемией», суд опирался на более широкое всеобъемлющее заявление.
  • Общие справочные материалы, такие как Юридический словарь Блэка , подтвердили, что один из примеров («стихийное бедствие») был достаточно широким, чтобы охватить «пандемию.”
  • Другие случаи, связанные с COVID-19 вне контекста форс-мажора (например, разрешения на чрезвычайные ситуации), подтверждают вывод о том, что «пандемия» может считаться «стихийным бедствием».

Взяв все это вместе, суд постановил, что пандемия действительно квалифицируется как форс-мажор в заключенном контракте.

Еще один инструмент толкования контракта — это изучение «четырех углов» контракта. Поскольку цель форс-мажора — распределить риск непредвиденного обстоятельства, суд, скорее всего, не найдет то, что стороны, по-видимому, сочли форс-мажорным событием.При составлении контракта необходимо уделять внимание внутренней согласованности. Например, в деле Zhao v. CIEE, Inc. , No. 2: 20-cv-00240-LEW (D. Me. 31 августа 2020 г.) суд отметил, что, хотя контракт на зарубежное исследование Программа, прерванная COVID-19, в целом предусматривала возмещение в случае отмены программы, она также включала отказ от ответственности, при условии, что компания не будет нести ответственности за любые убытки или ущерб, возникшие среди прочего в результате «эпидемии».Студент-истец не получил возмещения за отмену программы, потому что риск эпидемии был специально предусмотрен и распределен в другом положении контракта.

  • Торговля и коммерческая практика также являются инструментами толкования, которые поверенный должен учитывать при составлении или рассмотрении оговорки о форс-мажорных обстоятельствах: если распределение риска, которое предпочитает ваш клиент, противоречит преобладающей коммерческой практике, важно изложить это четко. В деле AB Stable VIII LLC v.Maps Hotels Resorts One LLC , Дело № 2020-3130-JTL (Del. Ch. 30 ноября 2020 г.), касающееся положения о «существенных неблагоприятных последствиях» в соглашении о приобретении, эксперты дуэлей предоставили подробные свидетельства того, что это слово бедствия , обычно подразумеваемые в таком документе, и следует ли считать, что он включает пандемию. Аналогичным образом, согласно UCC, при составлении договора купли-продажи товаров необходимо учитывать торговое обиход. См. UCC §2-615, комментарий 8 (о том, приняла ли сторона на себя риск непредвиденного события, «следует искать не только в четко выраженных условиях контракта, но и в обстоятельствах, связанных с заключением контракта, в торговом обиходе и т.п. , »В том числе, относятся ли они« к бизнес-рискам, которые должны справедливо рассматриваться как часть сложных условий, сознательно или в рамках разумного коммерческого толкования с учетом обстоятельств.»).

Причинная связь

В оговорке о форс-мажорных обстоятельствах будет сформулирована некоторая необходимая причинная связь между невыполнением обязательств и форс-мажорными обстоятельствами. При составлении проекта есть некоторая свобода выражения, насколько прямой должна быть причинно-следственная связь. «Вызвано», «из-за» или «в результате», вероятно, будет интерпретироваться как выражение необходимости непосредственной причины, в то время как «исключительно вызвано» налагает более высокое, возможно, непреодолимое бремя на нарушителя. В случаях, о которых сообщалось до сих пор, суды не слишком увлекались вопросом, была ли пандемия, закрытие правительства или в целом депрессивные экономические условия, которые привели к убыткам по кредитору.Важно отметить, что эти различия являются одной из основных причин того, почему общее право невозможности и несостоятельности цели оказалось столь негостеприимным для сторон за последний год, поскольку суды, особенно в коммерческом центре Нью-Йорка, объявляют, что финансовые трудности или экономические трудности, даже если они вызваны непредвиденным событием, таким как COVID-19, не оправдывают выполнение контракта в соответствии с теориями невозможности или разочарования. См., Например, Lantino v. Clay LL C , No.1: 18-cv-12247 (S.D.N.Y. 8 мая 2020 г.).

In re Hitz Restaurant Group, , рассмотренный выше, представил интересный поворот в роли причинно-следственной связи. Там арендатор ресторана сослался на положение о форс-мажоре аренды, которое включало «действия правительства» как форс-мажор. Отметив, что приказ о закрытии ресторана в штате Иллинойс запрещает обедать только в помещениях, суд постановил, чтобы арендные обязательства арендатора были уменьшены на пропорционально , чтобы отразить долю его доходов, полученных от питания в помещениях (в отличие от еды на вынос или доставки).

Объем помощи

Наконец, оговорка о форс-мажорных обстоятельствах определяет объем возмещения, на которое имеет право должник, если его исполнение оправдано обстоятельствами непреодолимой силы. При рассмотрении коммерческого контракта важно учитывать, является ли облегчение, предлагаемое оговоркой о форс-мажорных обстоятельствах, облегчением, которое, по вашему мнению, потребуется вашему клиенту в случае возникновения такого события. Это включает в себя язык разработки, который фактически указывает, что произойдет в конце форс-мажора.

Эффект оговорки о форс-мажоре, которая просто оправдывает любые будущие действия любой из сторон, может быть ловушкой, если форс-мажор происходит, когда одна из сторон в значительной степени выполняет свои обязательства. Например, в деле, связанном с контрактом на проведение живого мероприятия на курорте, NetOne, Inc. против Panache Destination Management, Inc ., No. 20-cv-00150-DKW-WRP (D. Гавайи, 5 июня. , 2020), пандемия была сочтена обстоятельством непреодолимой силы, освобождающим обе стороны от выполнения контракта в будущем.Но вечеринка, которая забронировала мероприятие, уже внесла значительный депозит, то есть почти завершила свое выступление, в то время как курорт проделал некоторую работу по подготовке к мероприятию, но на самом деле не принимал мероприятие. Сторона бронирования подала в суд на возврат депозита. Его претензия была отклонена, потому что контракт был ясен: форс-мажор освободил обе стороны от будущей работы, и «[н] нигде в положениях о форс-мажоре не говорится, что, если контракты расторгнуты из-за квалифицирующего события, непрекращающийся Сторона должна вернуть все внесенные депозиты.(В более позднем решении суд подтвердил свое решение и предложил заказывающей стороне предъявить иск о неосновательном обогащении.)

Другой случай, который предоставил серьезную помощь нарушившему обещание, также привел к явно одностороннему результату. В случае JN Contemporary Art , о котором говорилось выше, аукционный дом согласился выставить картину на аукционе в мае 2020 года и гарантировал владельцу картины минимальную продажную цену в 5 миллионов долларов. Оговорка о форс-мажоре предусматривала, что если аукцион был отложен из-за форс-мажора,

мы можем расторгнуть настоящее Соглашение с немедленным вступлением в силу.В таком случае наше обязательство по выплате Гарантированного минимума теряет силу, и мы не несем никакой другой ответственности перед вами.

Аукцион был отложен из-за COVID, и аукционный дом действительно применил оговорку о форс-мажоре и расторгнул контракт, хотя ждал этого два месяца. Время создало впечатление, что аукционный дом ждал, чтобы увидеть, каким будет рынок для картины, прежде чем отключать вилку, и владелец подал в суд, утверждая, что аукционный дом может и должен выставить картину на аукционе на одном из своих предстоящих онлайн-аукционов. .Он проиграл ходатайство об отклонении, поскольку положение о форс-мажоре недвусмысленно защищало аукционный дом.

В этом деле возник вопрос, было ли это нарушением подразумеваемого соглашения о добросовестности и честности (как утверждал владелец картины) или просто аукционный дом извлекал выгоду из разумно заключенного соглашения о распределении рисков. Это, безусловно, был неудачный и, возможно, предотвратимый результат для владельца, которому следовало обратить больше внимания на положение об одностороннем форс-мажоре.(Дело также усиливает преимущества пятого компонента хорошо составленной оговорки о форс-мажорных обстоятельствах: положение об уведомлении. Владелец был бы в более выгодном положении, если бы аукционный дом был вынужден решить, прекращал ли он договор в раз он отменил аукцион, вместо того, чтобы воспользоваться тем, что фактически было возможностью продать картину с аукциона во время COVID-19.)

Заключение

Существенные препятствия стоят на пути сторон, стремящихся доказать невозможность и разочарование, поэтому вы хотите учитывать положение о форс-мажоре в коммерческом контракте любого размера и сложности.

Преимущество оговорки о форс-мажоре заключается в том, что она позволяет сторонам рационально распределять риск, связанный с неизвестными и неконтролируемыми событиями. В идеальном мире, в котором стороны имеют равные возможности для ведения переговоров и (что важно) уделяют одинаково пристальное внимание всему контракту, включая «шаблон» во время переговоров, оговорка о форс-мажоре позволяет сторонам выбрать решение, которое лучше всего подходит для их положение.

Ничего не поделаешь с неравными позициями на переговорах, например, оговорки о форс-мажорных обстоятельствах, благоприятных для арендодателей, во многих договорах коммерческой аренды, но все мы можем уделять больше внимания положениям о форс-мажорных обстоятельствах, представленных нам в проектах договоров.Мы должны пересмотреть шаблон, реагировать на кажущиеся односторонними формулировки прав на форс-мажорные обстоятельства и потенциально смягчить некоторые неприятные результаты в других случаях, обсуждаемых в этой статье. Те же соображения, о которых говорилось выше, также могут служить ориентиром при толковании положений о форс-мажорных обстоятельствах, уже содержащихся в контрактных документах, особенно в свете эры COVID-19, которая так сильно повлияла на коммерческие транзакции.

Форс-мажор и COVID-19: часто задаваемые вопросы

В свете новой пандемии коронавируса (COVID-19) многие предприятия сталкиваются (впервые в своей корпоративной истории) с обстоятельствами, которые могут оправдать или отсрочить выполнение своих обязательств по существующим контрактам из-за наступления форс-мажора . событие.

Форс-мажор — это договорная защита, которая позволяет стороне приостановить или прекратить выполнение своих договорных обязательств при определенных обстоятельствах. Он также может ограничивать ответственность стороны договора. Что составляет форс-мажор определяется в каждом конкретном случае и зависит от условий соответствующего контракта, применимого законодательства и других соответствующих фактов.

Многие положения о форс-мажорных обстоятельствах включают список конкретных событий, которые не являются «разумно предсказуемыми» и которые также находятся вне контроля сторон.Глобальная пандемия, такая как COVID-19 (или ее последующие эффекты и последствия), скорее всего, будет квалифицироваться как форс-мажорное событие , если в положение конкретно включены ссылки на «пандемию», «эпидемию» и / или «болезнь». Если соответствующее положение о форс-мажорных обстоятельствах не содержит таких конкретных ссылок на болезни, другие более общие «всеобъемлющие» положения, относящиеся к «бедствиям», «стихийным бедствиям», «национальным чрезвычайным ситуациям», «правительственным постановлениям» или «действиям сверх контроль сторон », чтобы утверждать, что COVID-19 и его последующие последствия или последствия действительно являются форс-мажорными событиями .

1. Как COVID-19 влияет на договорные обязательства?

  • COVID-19 был впервые обнаружен в Ухане, Китай, в декабре 2019 года. Всего несколько месяцев спустя COVID-19 был объявлен Всемирной организацией здравоохранения и Центром по контролю за заболеваниями глобальной пандемией, которая привела к «чрезвычайной ситуации в области общественного здравоохранения. международный концерн ».
  • Правительства и предприятия приняли меры по предотвращению или ограничению распространения вируса в виде запретов на поездки, усиления безопасности границ (и в некоторых случаях закрытия границ), ограничений на размер собраний, закрытия второстепенных магазинов и предприятий, отмены массовых мероприятий (включая концерты и спортивные мероприятия) и других подобных мероприятий.
  • Следовательно, многие предприятия просто не в состоянии выполнять свои договорные обязательства. Некоторые использовали форс-мажор , чтобы устранить или ограничить ответственность из-за своей неспособности выполнить такие договорные обязательства. Точно так же некоторые компании аннулировали различные контракты на товары и услуги из-за ограничений на поездки и других ограничений.

2. Что такое форс-мажор ?

  • В общих чертах, форс-мажор относится к договорному положению, которое ограничивает ответственность из-за непредвиденных событий, не зависящих от сторон, которые задерживают выполнение договора или полностью препятствуют его выполнению.
  • В Соединенных Штатах все вопросы договорного права регулируются законодательством штата. Таким образом, возможность требовать форс-мажорных обстоятельств зависит от наличия в контракте прямого положения о форс-мажорных обстоятельствах и объема возмещения, предлагаемого в соответствии с действующим законодательством штата. Как правило, суды применяют положение о форс-мажорных обстоятельствах в соответствии с его условиями.
  • Способность стороны отложить или прекратить исполнение на основании форс-мажорных обстоятельств зависит от конкретных условий контракта, анализируемых в сочетании с применимыми фактами и законодательством.
  • Если только одна из сторон договора заявляет о защите форс-мажорных обстоятельств , обвинение может освободить другого контрагента от выполнения своих обязательств, но это будет зависеть от характера обязательств и применимого законодательства.

3. Какие события квалифицируются как форс-мажорные обстоятельства ?

  • Каждое положение форс-мажорных обстоятельств должно рассматриваться отдельно. Некоторые общие черты, общие для большинства положений о форс-мажорных обстоятельствах , включают:
    • Событие вышло из-под разумного контроля партии;
    • Событие не было разумно предвидеть сторонами, и поэтому нельзя было избежать последствий;
    • Соответствующее событие существенно влияет на способность одной или нескольких сторон выполнять свои договорные обязательства; и
    • Сторона или стороны предприняли все разумные шаги, чтобы попытаться направить уведомление и избежать или смягчить соответствующее событие или его последствия.
  • Как правило, положение о форс-мажорных обстоятельствах применяется, когда исполнение становится невозможным, а не когда оно просто становится обременительным.
  • В целом, положение о форс-мажорных обстоятельствах оправдывает действия, основанные на наступлении определенных квалификационных событий, которые составляют форс-мажорные обстоятельства или которые подпадают под сферу действия более широкой «всеобъемлющей» категории событий, которые могут квалифицироваться как форс-мажор события.Сюда могут входить «стихийные бедствия», война, пожар, чрезвычайные ситуации в стране, забастовки работников, болезни, пандемии, эпидемии, стихийные бедствия, правительственные акты или постановления и другие «действия, не зависящие от контроля» сторон.
  • Другие средства правовой защиты, которые могут быть сформулированы в контракте или могут быть доступны в соответствии с применимым законодательством, включают продление времени для завершения или исполнения, возможность прекратить или приостановить исполнение (полностью или частично) и / или уклонение от ответственности.
  • В контракте также может быть указано, что сторона, пострадавшая от форс-мажорных обстоятельств , должна сначала выполнить определенные обязательства, чтобы воспользоваться защитой, предлагаемой положением.
    • Например, положение может потребовать от затронутой стороны направить уведомление контрагенту и продолжить усилия по возобновлению работы в максимально возможной степени, в том числе с использованием альтернативных источников и планов обхода.
  • Во многих случаях выполнение обязательств стороны по аварийному восстановлению и обеспечению непрерывности бизнеса, а также выплата комиссионных исключаются из положения о форс-мажорных обстоятельствах .
  • Национальное и международное право в юрисдикциях как общего, так и гражданского права сильно различается в отношении того, как широко или узко толкуются положения о форс-мажорных обстоятельствах .

4. Как сторона доказывает, что событие не было «разумно предсказуемым» и, следовательно, находилось вне ее контроля?

  • Это сильно зависит от фактов. Большинство контрактов содержат конкретные списки форс-мажорных обстоятельств, событий, которые квалифицируются как события, которые не являются «разумно предсказуемыми» и находятся вне контроля стороны.
  • Если сторона желает, чтобы такое событие, как вспышка COVID-19, считалось форс-мажорным событием , было бы идеально, если бы соответствующее положение конкретно включало «пандемии», «эпидемии» или «болезнь».«Учитывая анализ конкретных фактов, каждый случай должен оцениваться индивидуально.
  • Даже если соответствующее положение о форс-мажорных обстоятельствах не содержит таких конкретных ссылок, «всеобъемлющие» положения, такие как «национальные чрезвычайные ситуации», «стихийные бедствия», «правительственные действия или постановления» или «действия вне контроля» сторон могут также квалифицировать COVID-19 и его последующие последствия или последствия как форс-мажорное событие .

5. Какого количественного воздействия достаточно, чтобы продемонстрировать, что COVID-19 оказал «существенное влияние»?

  • Степень воздействия или ухудшения исполнения сторонами своих договорных обязательств будет зависеть от фактов и обстоятельств каждой ситуации.
  • Сторона договора, заявляющая о форс-мажорных обстоятельствах , должна установить причинно-следственную связь между соответствующим событием и неспособностью стороны выполнить свои обязательства. Например, текущие и развивающиеся ограничения, направленные на предотвращение распространения COVID-19, могут сделать невозможным своевременное выполнение условий контракта.
  • Контракт будет определять обстоятельства, при которых исполнение будет оправдано (, например, , если исполнение стороны «затруднено», «затруднено», «воспрепятствовано» или «воспрепятствовано»).
  • Сбои, влияющие только на прибыльность контракта, могут быть недостаточными для формирования форс-мажорных обстоятельств , если только нет четких формулировок, касающихся прибыльности.
  • Экономический спад или в целом неблагоприятные условия ведения бизнеса, вероятно, недостаточны для того, чтобы составлять форс-мажор , даже если можно доказать, что такой спад был конкретно вызван COVID-19.

6. Что считается достаточным уведомлением?

  • Форс-мажорные обстоятельства Положения обычно требуют, чтобы сторона, заявляющая оправдание исполнения обязательств, уведомила контрагента о соответствующих форс-мажорных обстоятельствах и предоставила необходимую поддержку.Некоторые контракты содержат подробные процедуры и сроки такого уведомления. В некоторых штатах требуется строгое соблюдение положения об уведомлении в контракте при уведомлении о форс-мажорных обстоятельствах .
  • Если положение о форс-мажорных обстоятельствах ничего не говорит об уведомлении, уведомляющая сторона, тем не менее, может пожелать предоставить предварительное уведомление о возможности форс-мажорных обстоятельств , как только станет очевидно, что исполнение может быть задержано или сделано невозможным.Уведомление всегда можно изменить или дополнить по мере появления дополнительных сведений.
  • Стороны всегда должны проявлять осторожность перед заявлением о форс-мажорных обстоятельствах , чтобы избежать преждевременного иска о нарушении контракта или досрочного отказа. Контрагент может также потребовать расторжения договора или уклонения от исполнения своих обязательств после получения уведомления о форс-мажорных обстоятельствах . Если заявлена ​​законная защита форс-мажора , сторона, заявляющая форс-мажор , не будет нести ответственности за нарушение контракта.

7. Как сторона доказывает, что она пыталась смягчить или избежать форс-мажорных обстоятельств ?

  • Если событие квалифицируется как форс-мажор и надлежащее уведомление было направлено контрагенту, сторона, полагающаяся на форс-мажор , все же может быть привлечена к ответственности за то, что не уменьшила ущерб, причиненный неисполнением своих обязательств. Степень смягчающего требования зависит от фактов и языка положения, а также от применимого законодательства и фактов.
  • Если доступна альтернатива неисполнению, стороны договора должны рассмотреть такие альтернативы в свете соответствующих бремени и затрат.

8. Может ли сторона все же быть привлечена к суду, если произойдет квалифицируемое событие, будет сделано надлежащее уведомление и будут приняты меры по смягчению последствий?

  • Учитывая, что определение квалифицируемого события, надлежащее уведомление и смягчение последствий подлежат интерпретации, судебный процесс может начаться, если стороны не придут к согласию по этим элементам.
  • Важно проанализировать и рассмотреть механизм разрешения споров, сформулированный в контракте или доступный в соответствии с применимым законодательством.

9. Существуют ли различия между юрисдикциями общего и гражданского права в отношении форс-мажорных обстоятельств ?

  • Существуют важные различия между обработкой форс-мажорных обстоятельств в юрисдикциях общего и гражданского права.
  • В юрисдикциях общего права (таких как США и Великобритания) форс-мажор не подразумевается в контрактах.Поэтому стороны договора должны прямо включить такие положения в договор. Следовательно, положения о форс-мажорных обстоятельствах могут быть согласованы, чтобы включать широкие или узкие условия.
  • В юрисдикциях гражданского права форс-мажор обычно подразумевается в контрактах, поэтому конкретные положения реже включаются в контракты. Однако, если они включены, они могут позволить сторонам обойти возможные ограничения доктрины, изложенной в применимом законодательстве.
  • Даже если договор или применимое право не предусматривает защиту от форс-мажорных обстоятельств , некоторые юрисдикции, в том числе некоторые штаты США, позволяют стороне договора выдвигать аналогичные возражения в соответствии с общим правом, такие как «невозможность», «неосуществимость» или «разочарование». цели. »

10. Будут ли последствия, возникшие в результате COVID-19, составлять форс-мажор ?

  • Степень, в которой COVID-19 и его последующие последствия и последствия представляют собой квалифицируемое событие форс-мажора , сильно зависит от фактов и зависит от условий контракта, конкретных фактов, применимого законодательства и того, как суды в соответствующей юрисдикции (s) толковать положения о форс-мажорных обстоятельствах , среди прочего.
  • Даже если в контракте нет специального положения о форс-мажорных обстоятельствах , применимое право может разрешить стороне оправдать исполнение в соответствии с другими теориями перед лицом неожиданных событий.
  • Закон, скорее всего, изменится в результате COVID-19, и многие судебные решения могут стать результатом этой пандемии.

11. Что я могу предпринять, если форс-мажорные обстоятельства могут применяться к моему контракту?

  • Проверьте свой контракт, чтобы определить, включает ли он положение о форс-мажорных обстоятельствах , в том числе:
    • Конкретные события и обстоятельства, подпадающие под действие форс-мажорных обстоятельств обращения
    • Прочие соответствующие положения и условия контракта (включая применимое право, случаи неисполнения обязательств, разрешение споров и т. Д.)
  • Проанализируйте, будет ли выполнение какой-либо из сторон по контракту невыполнимым или невозможным из-за прямых или косвенных последствий COVID-19, а не по другой причине.
  • Примите все необходимые меры для смягчения или уменьшения воздействия COVID-19 (включая его последующие эффекты и последствия) на вашу способность выполнять работу по соответствующему контракту.
  • Своевременно выполнять все требования к уведомлению, включая предоставление документального подтверждения и особый метод уведомления ( e.грамм. , заказным письмом или в ночное время по указанному адресу).
  • Рассмотрите потенциальные последствия или последующие последствия приостановки контрагентом своих действий по контракту, если вы уведомите его о форс-мажоре .
  • Определите, доступно ли потенциальное страховое покрытие, включая страхование от перерыва в работе или страховой полис на случай конкретного события.
  • Задокументируйте все шаги, предпринятые для смягчения или предотвращения воздействия COVID-19 (или его последующих эффектов и последствий) на вашу способность выполнять условия контракта, а также все другие соответствующие факты и обстоятельства, а также шаги, которые вы предприняли для направления уведомления. .

12. Что мне делать, если я получил уведомление о форс-мажорных обстоятельствах ?

  • Внимательно изучите уведомление, чтобы определить:
    • Подпадает ли он под действие положения о форс-мажорных обстоятельствах или применимого законодательства
    • Правильность формы и времени уведомления
    • Наличие и влияние применимых законов и фактов
    • Когда и как реагировать, оправданы ли ваши действия или оплата, а также следует ли расторгнуть договор в ответ на уведомление.
  • Подумайте, оказывает ли уведомление последующее влияние на какие-либо другие контракты, и подумайте, следует ли вам предоставлять копию уведомления другим сторонам.
  • Рассмотрите, выполнила ли сторона, заявляющая о форс-мажорных обстоятельствах свои другие обязательства по контракту. Например, была ли сторона обязана реализовать план обеспечения непрерывности бизнеса или иным образом пыталась найти обходной путь для ситуации?
  • Помните, что в большинстве штатов потерпевшая сторона обязана уменьшить свои убытки, даже если претензия по форс-мажору неуместна и неисполнившая сторона нарушает договор.

13. Что делать, если в контракте нет пункта о форс-мажорных обстоятельствах или в пункте форс-мажорных обстоятельств не рассматриваются конкретные рассматриваемые обстоятельства?

  • Существует доктрина общего права, согласно которой, если выполнение контракта невозможно из-за обстоятельств, которые нельзя было разумно предвидеть, невыполнение контракта является оправданным или отсроченным. Точные параметры этой доктрины различаются в зависимости от юрисдикции и будут зависеть от права юрисдикции, регулирующего договор.
  • Закон в некоторых юрисдикциях может также предусматривать, что исполнение контракта может быть оправдано или отложено при возникновении непредвиденных обстоятельств, делающих выполнение контракта невыполнимым или препятствующих исполнению, тем самым лишая сторону преимущества контракта.

Оговорки о коронавирусе и форс-мажорных обстоятельствах в контрактах

По всему миру предприятия испытывают проблемы с производительностью из-за того, что сотрудники помещаются на карантин для предотвращения риска заражения коронавирусом (COVID-19), а также из-за закрытия предприятий в попытке замедлить распространение вируса.В свете этого многие предприятия сейчас пытаются определить, обязаны ли они выполнять свои контракты, или они могут ссылаться на оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, чтобы оправдать исполнение временно или даже навсегда. Ниже мы рассмотрим обстоятельства непреодолимой силы, то, как они могут применяться в различных юрисдикциях, аналитические компании, которые должны выполнить их, прежде чем обращаться к ним, а также варианты, доступные вместо форс-мажорных обстоятельств.

Общие положения о форс-мажорных обстоятельствах

Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах — это договорное положение, которое освобождает одну или обе стороны от обязательств к исполнению, когда возникают обстоятельства, которые находятся вне контроля сторон и делают выполнение договора нецелесообразным или невозможным.[1]

Форс-мажорные обстоятельства, обычно перечисляемые в контрактах, включают:

  1. стихийные бедствия, такие как серьезные стихийные бедствия или погодные явления, включая наводнения, пожары, землетрясения, ураганы или взрывы;
  2. войны, террористические акты и эпидемии;
  3. актов государственных органов, таких как отчуждение, осуждение и изменение законов и постановлений;
  4. забастовок и трудовых споров; и
  5. определенных происшествий. [2] Как правило, экономических трудностей недостаточно, чтобы их можно было квалифицировать как форс-мажор.[3]

Определение того, может ли быть применена оговорка о форс-мажорных обстоятельствах, требует тщательного изучения фактов, поскольку это зависит от конкретного языка контракта. Как правило, оговорки о форс-мажорных обстоятельствах толкуются узко. [4] «[Э] общим словам не следует придавать расширительное значение; они ограничиваются вещами того же рода или характера, что и упомянутые конкретные вопросы ». [5] Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах толкуются в свете их цели, которая заключается в« ограничении ущерба в случае, когда разумные ожидания сторон и выполнение контракта было нарушено обстоятельствами, не зависящими от сторон.[6] «[Если] стороны сами определили контуры форс-мажора в своем соглашении, эти контуры определяют применение, последствия и масштабы форс-мажора». [7]

Особые требования штата в отношении оговорок о форс-мажоре: Нью-Йорк, Флорида, Калифорния, Техас, Иллинойс

Согласно законодательству Нью-Йорка, ключевой вопрос при определении того, может ли сторона успешно задействовать оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, заключается в том, перечисляет ли в этой оговорке конкретное событие, которое, как утверждается, препятствует исполнению.[8] Как отмечалось ранее, в некоторых положениях о форс-мажорных обстоятельствах «эпидемии» или «пандемии» называются форс-мажорными событиями. CDC определяет эпидемию как вспышку болезни, которая поражает сообщества в одной или нескольких областях, а пандемия — это эпидемия, которая распространяется по всему миру. Если в рассматриваемом контракте эпидемии или пандемии указаны как обстоятельства непреодолимой силы, сторона, подавшая претензию, может утверждать, что коронавирус соответствует требованиям в свете того факта, что Всемирная организация здравоохранения официально объявила его пандемией.

Если в оговорке о форс-мажорных обстоятельствах эпидемия или пандемия не указываются в качестве триггерного события, возможно, что коронавирус может быть охвачен актом государственной власти в некоторых областях, учитывая, что многие правительства, в том числе правительство США, ввели блокировки. для предотвращения распространения коронавируса.

Однако, если произойдет перечисленное форс-мажорное событие, требуется дальнейший анализ, чтобы определить, будет ли вызов успешным. В Нью-Йорке форс-мажор должен быть непредвиденным, и сторона, стремящаяся применить положение о форс-мажоре, должна попытаться выполнить свои договорные обязательства, несмотря на это событие.[9] Однако в некоторых юрисдикциях, включая Техас, не требуется, чтобы форс-мажор был непредвиденным. [10]

В соответствии с законодательством Флориды сторона, стремящаяся применить оговорку о форс-мажоре, должна доказать, что форс-мажор был непредвиденным и что форс-мажор произошел вне контроля стороны. Это означает, что сторона, предъявляющая претензию, должна доказать, что событие нельзя было предотвратить или преодолеть, и, кроме того, не может быть какой-либо вины или халатности со стороны стороны, подавшей претензию.[11]

В Калифорнии форс-мажорные обстоятельства не обязательно ограничиваются эквивалентом стихийных бедствий, но проверка заключается в том, имело ли место в конкретных обстоятельствах такое непреодолимое вмешательство без вмешательства стороны, которое не могло быть предотвращено проявлением осмотрительности. , трудолюбие и забота. Mathes v. City of Long Beach, 121 Cal. Приложение. 2d 473, 477, 263 P. 2d 472, 474 (1953). Даже в случае положения о форс-мажорных обстоятельствах в контракте простое увеличение расходов не освобождает от ответственности, если только не существует чрезвычайных и необоснованных трудностей, затрат, травм или убытков. Butler v. Nepple , 54 Cal. 2д 589, 598, 354 П. 2д 239 (1960)

В соответствии с законодательством штата Техас, если иное прямо не указано в контракте, стороны, стремящиеся использовать положение о форс-мажоре для оправдания неисполнения обязательств, не обязаны проявлять разумную осмотрительность для выполнения или преодоления форс-мажорных обстоятельств. [12] Однако, если стороны заключили договор об этом, определение того, проявила ли сторона разумную осмотрительность, является фактическим и требует оценки в каждом конкретном случае [13]. «Разумное усердие» определяется в соответствии с законодательством штата Техас как «такое усердие, которое обычно благоразумный и прилежный человек проявил бы при аналогичных обстоятельствах.[14] ”

С другой стороны, в соответствии с законодательством штата Иллинойс, сторона, предъявляющая претензию, несет подразумеваемую обязанность предпринять попытку разрешить событие, вызвавшее задержку или невозможность выполнения обязательств по контракту, до применения оговорки о форс-мажорных обстоятельствах. Эта обязанность «связана с обязанностью добросовестности [и] включена во все прямые контракты, если от нее не отказались» [15]

.

В некоторых контрактах дополнительно требуется, чтобы сторона, подавшая претензию, уведомляла другие стороны перед тем, как ссылаться на оговорку о форс-мажоре.Если запрашивающая сторона не предоставит надлежащего уведомления, как указано в контракте, это может помешать успешному применению оговорки о форс-мажорных обстоятельствах.

Компании, стремящиеся применить положение о форс-мажоре в своих контрактах, вероятно, имеют веские аргументы в пользу того, что вспышка коронавируса является непредвиденным событием, если только стороны не заключили контракт после вспышки коронавируса. Пытались ли предприятия выполнять свои контрактные обязанности, несмотря на вспышку коронавируса, и требуется ли это даже по конкретному контракту, — это вопросы, которые необходимо оценивать в каждом конкретном случае.

Свидетельства о форс-мажорных обстоятельствах

Важно отметить, что из-за масштабов вспышки коронавируса и введенных правительством ограничений в Китае квазигосударственное агентство под названием Китайский совет по содействию международной торговле (CCPIT) при поддержке Министерства торговли Пекина предоставляет предприятиям в Китае «сертификаты» на случай непреодолимой силы. CCPIT выдает сертификаты форс-мажорных обстоятельств, если предприятия могут предоставить документы, подтверждающие, что они не могут выполнить свои договорные обязательства из-за воздействия коронавируса.[16] С учетом этого факта, если бизнес в Китае, расположенный в зоне, наложенной правительством, имеет положение о форс-мажоре в контракте, регулируемом китайским законодательством, применение положения о форс-мажоре может быть успешным.

Другие варианты: невозможность / невыполнимость и нарушение цели

Если сторона не может успешно использовать оговорку о форс-мажоре для оправдания своих действий во время вспышки коронавируса, или если в контракте не содержится оговорки о форс-мажоре, потенциально могут быть доступны другие варианты оправдания исполнения, например, защита невозможности и непрактичность.[17] Единый торговый кодекс (UCC) предусматривает, что продавец освобождается от выполнения обязательств по контракту, когда «исполнение в соответствии с соглашением стало невыполнимым из-за возникновения непредвиденного обстоятельства, ненаступление которого было основным предположением, на котором был заключен контракт. было сделано или добросовестно соблюдая любые применимые иностранные или внутренние правительственные постановления или распоряжения, независимо от того, окажется ли оно позже недействительным »[18]. Пересмотр (второй) контрактов определяет невозможность как« не только строгую невозможность, но и непрактичность, потому что чрезмерной и необоснованной сложности, связанных с этим расходов, травм или убытков.”[19]

Учитывая тот факт, что правительства многих стран, в том числе США, ввели блокировку, предприятия могут утверждать, что выполнение их контрактов невыполнимо или невозможно. В частности, в США объявлено чрезвычайное положение. Губернаторы Калифорнии, Огайо, Иллинойса, Вашингтона и Массачусетса распорядились закрыть все бары и рестораны. Мэры Нью-Йорка и Лос-Анджелеса распорядились, чтобы все бары, рестораны, кафе и театры были закрыты, чтобы замедлить распространение коронавируса.Другие города и округа США, включая Нью-Рошель, Нью-Йорк и район залива Сан-Франциско, в настоящее время также находятся под аналогичными блокировками, введенными правительством. Эти факторы подтверждают возможность того, что предприятия смогут успешно использовать защиту невозможности / неосуществимости.

Если контракт не содержит оговорки о форс-мажорных обстоятельствах и защита о невозможности или неосуществимости не работает, другой возможной защитой для стороны, неспособной выполнить свои обязательства по контракту из-за коронавируса, является разочарование цели.Для применения доктрины «неудавшаяся цель должна быть настолько полной основой контракта, что, как понимают обе стороны, без нее сделка не имела бы смысла. [20] Другими словами, разочарование цели возникает, когда «изменение обстоятельств делает работу одной стороны практически бесполезной для другой, нарушая ее цель при заключении контракта». [21] Однако бизнес должен помнить о таких экономических трудностях, как поскольку увеличения стоимости выполнения работ по контракту недостаточно, чтобы утверждать о нарушении защиты цели.[22]

Заключение

Коронавирус оказывает значительное и пагубное влияние на предприятия и их способность выполнять свои контракты. Однако вопрос о том, может ли сторона-заявитель успешно ссылаться на оговорку о форс-мажоре, защиту о невозможности / неосуществимости или разочарование в защите цели для оправдания своих действий из-за коронавируса, является предметом тщательного расследования и должен оцениваться в индивидуальном порядке. дело основание. Договорные стороны должны учитывать конкретный язык договора, включая применимое право, чтобы определить свою вероятность успеха.

ICC Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах и затруднениях — ICC

Главная »Найти документ» Оговорки ICC о форс-мажорных обстоятельствах и затруднениях Получить документ

ICC обновила свои положения о форс-мажорных обстоятельствах и трудностях, чтобы помочь крупным и малым предприятиям составлять контракты, адаптированные к непредвиденным событиям, таким как вспышка COVID-19.

Коммерческие контракты часто включают положения о форс-мажорных обстоятельствах или затруднениях, устанавливающие требования для установления наличия форс-мажорных обстоятельств или затруднений, которые препятствуют или препятствуют выполнению стороной своих договорных обязательств.Оговорка ICC о форс-мажорных обстоятельствах сочетает в себе предсказуемость перечисленных форс-мажорных обстоятельств с общей формулой форс-мажорных обстоятельств, которая предназначена для выявления обстоятельств, выходящих за рамки перечисленных событий. Типовая оговорка о трудностях предусматривает несколько вариантов изменения или прекращения контракта, когда обстоятельства делают его выполнение невыполнимым.

Оговорки ICC о форс-мажорных обстоятельствах и затруднениях уравновешивают законные ожидания деловых людей в отношении результатов деятельности с реальностью того, что обстоятельства меняются, что делает производительность настолько сложной, что контракты просто необходимо изменить.Новые статьи 2020 года обновляют версии 2003 года, отражая потребность в более простой презентации и расширенных опциях для удовлетворения потребностей различных компаний. Основные нововведения включают в себя новую краткую формулировку оговорки о форс-мажорных обстоятельствах, которая ограничена некоторыми существенными положениями, охватывающими наиболее важные вопросы форс-мажорных обстоятельств и которая особенно подходит для использования малыми и средними предприятиями, а также расширенные возможности в оговорке о трудностях для расторжения и адаптации контрактов.

Обновленные положения ICC о форс-мажорных обстоятельствах и затруднениях представляют собой сбалансированные модели для использования в международных контрактах в любой юрисдикции, созданные для того, чтобы помочь сторонам вести переговоры и составлять контракты и повышать правовую определенность.Они содержат пояснительные инструкции, дающие пользователям практический контекст и отмечая проблемы, которые необходимо учитывать при составлении таких статей.

Типовые положения предназначены для применения к любому контракту, который включает их прямо или посредством ссылки. Хотя сторонам рекомендуется включать Положения в свои контракты под их полным названием, ожидается, что любая ссылка в контракте на Оговорку ICC о форс-мажорных обстоятельствах, при отсутствии доказательств обратного, будет считаться ссылкой на нее. Пункт.

Загрузить ICC Форс-мажор и положения о затруднениях 2020 Вводная записка и комментарий

Скачать немецкую версию: ICC-KLAUSEL ÜBER HÖHERE GEWALT («KLAUSEL»)

Скачать итальянскую версию: CLAUSOLA DI FORZA MAGGIORE ICC («Клаусола»)

Загрузить португальскую версию: CLÁUSULA DE FORÇA MAIOR DA ICC («CLÁUSULA»)

Скачать испанскую версию: CLÁUSULA DE FUERZA MAYOR DE LA ICC («Cláusula»)

Скачать турецкую версию: MTO MÜCBİR SEBEP MADDESİ («MADDE»)

Получить документ

Обновленный контрольный список и блок-схема для анализа обстоятельств непреодолимой силы во время кризиса COVID-19

4 августа 2021 г.

Нажмите, чтобы открыть PDF

В марте 2020 года, когда пандемия COVID-19 и последовавшие за ней постановления правительства о закрытии вызвали закрытие предприятий и отмену мероприятий по всей территории Соединенных Штатов, мы предоставили четырехэтапный контрольный список и блок-схему для оценки положений о форс-мажорных обстоятельствах контрактов , чтобы помочь договаривающимся сторонам понять их возможности. Форс-мажор Положения (или «стихийные бедствия») являются наиболее распространенными условиями в коммерческих контрактах, которые касаются обязательств сторон, когда они становятся неспособными соблюдать условия контракта. Эти положения обычно устанавливают ограниченные обстоятельства, при которых сторона может приостановить исполнение, не выполнить или, в некоторых случаях, расторгнуть договор без какой-либо ответственности из-за возникновения непредвиденного события [1].

За месяцы, прошедшие с марта 2020 года, по мере того, как коммерческие споры по этим статьям разрешились в судах, возникли некоторые закономерности в отношении отношения истцов и судов к положениям о форс-мажорных обстоятельствах в свете пандемии.Обсуждение судами этих положений в решениях за последние шестнадцать месяцев является дополнительным руководством в отношении четырех этапов анализа применения положений о форс-мажорных обстоятельствах.

ШАГ 1. Срабатывает ли COVID-19 условие о форс-мажоре? Первым шагом является рассмотрение инициирующих событий, перечисленных в оговорке о форс-мажорных обстоятельствах.

Во-первых, как мы объясняли еще в марте 2020 года, форс-мажорных обстоятельств статьи до COVID, как правило, интерпретировались узко, и поэтому COVID-19 не мог быть охваченным событием под общей рубрикой «стихийные бедствия» при отсутствии упоминания в соответствующих к определенному запускающему событию.[2] Среди этих триггерных событий могут быть события, связанные с болезнями, включая «эпидемию», «пандемию» или «кризис общественного здравоохранения». В начале кризиса 2020 года существовало общее мнение о том, что COVID-19 будет входить в любую из этих категорий, и это не изменилось. Аналогичным образом, другие статьи, относящиеся к действиям правительства, также, вероятно, были вызваны ограничительными исполнительными указами, регулирующими размер собраний или закрытием определенных предприятий, и наши рекомендации по этому поводу не изменились.Формулировка «ловить все», ссылающаяся на другие события или причины, «находящиеся вне разумного контроля стороны», по всей видимости, расширила толкование таких положений, чтобы охватить COVID-19 и его производные последствия, за исключением случая, когда такая формулировка квалифицируется как исключение. событий общего применения.

Подавляющее большинство ранее опубликованных решений по форс-мажорным обстоятельствам по-прежнему придерживаются принципов, изложенных в нашем раннем руководстве; однако стороны в делах до настоящего времени, по-видимому, в первую очередь привлекали суды для разрешения споров по поводу эффекта при срабатывании их положений о форс-мажоре и, следовательно, не участвовали в судебных разбирательствах по поводу , вызвал ли COVID-19 соответствующее форс-мажор , в первую очередь.

Например, в деле Future St. Ltd. против Big Belly Solar, LLC , 2020 WL 4431764 (D. Mass. 31 июля 2020 г.), перед судом стоял вопрос о том, были ли трудности с совершением определенных минимальных покупок и платежей по договору сторон было вызвано COVID-19 или нет; По всей видимости, не возникло спора о том, что соответствующее положение о форс-мажоре было бы задействовано, если бы COVID-19 действительно был провоцирующей причиной. Суд по этому делу постановил, в соответствии с предыдущим прецедентным правом, что истец не смог установить причинно-следственную связь, но предположил без обсуждения, что «пандемия и ее последствия» были действительным инициирующим событием согласно соответствующей статье о форс-мажорных обстоятельствах , которая оправдала невыполнение обязательств, «вызванное исключительно пожаром, нарушением условий труда, действиями гражданских или военных властей, стихийными бедствиями или любой другой подобной причиной, не зависящей от такой стороны.” Id. по адресу * 6.

Аналогичным образом, в деле Palm Springs Mile Assocs., Ltd. против Kirkland’s Stores, Inc. , 2020 WL 5411353 (SD Fla. 9 сентября 2020 г.) стороны подняли вопрос о том, был ли ответчик (который пытался оправдание его неуплаты арендной платы) адекватно продемонстрировал, что правила округа, ограничивающие несущественные коммерческие операции, « напрямую влияют на [ed] [его] способность платить арендную плату». ид. (курсив наш). [3] Суд пришел к выводу, что нет.И в чем-то вроде решения «разделить ребенка» — In re Hitz Rest. Grp. , 616 Б. 374 (Bankr. ND Ill. 2020), постановил, что срабатывание статьи о форс-мажорных обстоятельствах лишь «частично оправдывает [d]» обязанность арендатора ресторана платить арендную плату после того, как исполнительный приказ штата Иллинойс приостанавливает предоставление услуг личного питания. . Изучая фактические данные, суд Hitz постановил, что ресторан мог использовать примерно 25% своей площади для проведения мероприятий, которые все еще были разрешены в соответствии с указом исполнительной власти, включая услуги по доставке и доставке еды.Соответственно, суд постановил, что арендатор все еще находится на крючке в отношении 25% арендной платы. См. Там же. на 377 (обнаружение форс-мажорных обстоятельств , которые были «однозначно инициированы» исполнительным распоряжением).

Таким образом, поскольку тяжущиеся стороны, как правило, не оспаривали, что COVID-19 подпадает под одно или несколько перечисленных в статьях событий, которые до сих пор рассматривались судами, у большинства судов не было повода высказывать мнение о том, вызовет ли COVID-19 пункт, в котором перечислены только «стихийные бедствия» без конкретных инициирующих событий, таких как пандемия.Похоже, что это единичный случай из федерального суда Нью-Йорка, который пришел к выводу, что COVID-19 квалифицируется как «национальная катастрофа» на основании ряда факторов, включая определение терминов «стихийное бедствие» и «стихийное бедствие» в юридическом словаре Блэка; определение слова «стихийное бедствие» в Оксфордском словаре английского языка; и тот факт, что «Второй округ определил« болезнь »как пример стихийного бедствия». См. JN Contemporary Art LLC против Phillips Auctioneers LLC , 2020 WL 7405262, at * 7 и n.7 (S.D.N.Y. 16 декабря 2020 г.) («Нельзя серьезно оспаривать, что пандемия COVID-19 является стихийным бедствием».) Интересно, что общая категория «стихийных бедствий» в оговорке о форс-мажорных обстоятельствах была интерпретирована как включающая «национальные бедствия», даже если она была истолкована как исключающая такие события в области общественного здравоохранения, как пандемии. Решение Южного округа Нью-Йорка не проясняет, считает ли суд COVID-19 охваченным общим положением о «стихийных бедствиях», даже если это положение конкретно не перечисляет «национальные бедствия».Еще предстоит увидеть, пойдут ли другие суды по стопам расширения судебной практики федерального суда или же другие суды будут продолжать придерживаться концепции форс-мажорных обстоятельств следует толковать узко.

ШАГ 2: Каков стандарт производительности? Второй шаг — проверить, что конкретно оправдывает оговорка о форс-мажорных обстоятельствах.

Как описано выше, в ряде ранних дел рассматривался компонент причинно-следственной связи форс-мажорных обстоятельств, и был сделан вывод о том, что в соответствии с предыдущими делами сторона в тяжбе должна установить прямую связь между предполагаемым инициирующим событием и исполнением, которое, по его словам, должно быть оправдано.Обзор дел о форс-мажорных обстоятельствах COVID-19 также показывает, что суды использовали узкий подход при анализе связанного с этим вопроса о том, доступно ли средство правовой защиты, запрошенное стороной в судебном процессе, ссылаясь на форс-мажор , в соответствии с явно выраженным языком контракта. Например, в деле MS Bank SA Banco de Cambio против CBW Bank , 2020 WL 5653264 (Д. Кан. 23 сентября 2020 г.) истец пытался отсрочить прекращение действия соглашения об оказании услуг ответчиком на основании обстоятельств непреодолимой силы , но суд проанализировал соглашение и постановил, что «ничто в Соглашении об услугах» не позволяло истцу «предотвратить расторжение договора на основании форс-мажорных обстоятельств .”

Аналогичным образом, в деле NetOne, Inc. против Panache Destination Mgmt., Inc. , 2020 WL 6325704 (D. Haw. 28 октября 2020 г.) истец утверждал, что ответчик нарушил свое соглашение, отказавшись возместить задаток после того, как истец прекратил действие контракта на мероприятие на основании положения о форс-мажорных обстоятельствах соглашения . Суд вынес решение в пользу ответчика, не найдя в контракте формулировок, обязывающих ответчика вернуть депозиты на основании срабатывания статьи о форс-мажорных обстоятельствах .Напротив, положение о форс-мажорных обстоятельствах в рассматриваемом контракте в деле Sanders v. Edison Ballroom LLC , No. 654992/2020, 2021 WL 1089938, at * 1 (NY Sup. Ct. 22 марта 2021 г.), прямо заявлено, что ответчик «вернет все платежи, произведенные истцом» в случае применения оговорки. Таким образом, суд в деле Sanders присудил истцу упрощенное судебное решение, потребовав от ответчика возместить весь депозит, ранее уплаченный истцом за место для проведения мероприятий, в связи с тем, что действие «государственного органа» сделало его «незаконным или невозможным». для ответчика, чтобы провести мероприятие, тем самым активируя положение о форс-мажорных обстоятельствах . ид. в * 3.

В конечном итоге, как мы предупреждали в марте 2020 года, важно понимать не только то, было ли задействовано ваше форс-мажорное положение и когда оно было выполнено, но и то, что произойдет дальше. Часто такой пункт служит оправданием для задержки исполнения, но только в том случае, если этот отказ напрямую вызван форс-мажорным событием , как во многих случаях, обсуждаемых здесь. Другие контракты предусматривают, что исполнение может быть отложено в свете форс-мажорных обстоятельств , но только до тех пор, пока продолжается форс-мажор .

Стоит отметить, что во всех вышеупомянутых случаях анализировались контракты, заключенные до того, как COVID-19 стал доминировать во всей нашей жизни. Будет интересно посмотреть, как суды анализируют положения о форс-мажорных обстоятельствах в контрактах, заключенных после марта 2020 года, и повлияет ли этот контекст с точки зрения того, насколько узко суды понимают такие положения.

Охватывает ли клаузула о форс-мажорных обстоятельствах события, вызванные обстоятельствами, находящимися вне разумного контроля исполняющей стороны, без перечисления конкретных событий? № ☐ Да ☐ Если да, переходите к шагу 2.

Следует также выяснить, какие дополнительные элементы могут потребоваться стороне в соответствии с применимым законодательством. Некоторые суды могут потребовать от стороны, применившей положение о форс-мажорных обстоятельствах , продемонстрировать, что инициирующее событие произошло вне ее контроля и не было по ее вине или небрежности, и что она приложила усилия для выполнения своих договорных обязательств, несмотря на наступление события.

Есть ли в пункте форс-мажор конкретная ссылка на «эпидемию», «пандемию», «вспышку болезни» или «кризис общественного здравоохранения»? № ☐ Да ☐ Если да, переходите к шагу 2.

Следует также выяснить, какие дополнительные элементы могут потребоваться стороне в соответствии с применимым законодательством. Некоторые суды могут потребовать от стороны, применившей положение о форс-мажорных обстоятельствах , продемонстрировать, что инициирующее событие произошло вне ее контроля и не было по ее вине или небрежности, и что она приложила усилия для выполнения своих договорных обязательств, несмотря на наступление события.

Относится ли статья о форс-мажорных обстоятельствах конкретно к «действиям гражданских или военных властей», «актам, постановлениям или законам любого правительства» или «правительственным постановлениям или постановлениям»? № ☐ Да ☐ Если да, переходите к шагу 2.

Следует также выяснить, какие дополнительные элементы могут потребоваться стороне в соответствии с применимым законодательством. Некоторые суды могут потребовать от стороны, применившей положение о форс-мажорных обстоятельствах , продемонстрировать, что инициирующее событие произошло вне ее контроля и не было по ее вине или небрежности, и что она приложила усилия для выполнения своих договорных обязательств, несмотря на наступление события.

Распространяется ли статья о форс-мажорных обстоятельствах только на «стихийные бедствия»? № ☐ Да ☐ Если да, переходите к шагу 2.

Хотя некоторые суды интерпретировали фразу «стихийное бедствие» в пункте о форс-мажорных обстоятельствах ограниченно, охватывая только стихийные бедствия, такие как наводнения, землетрясения, извержения вулканов, торнадо, ураганы и метели, один суд для рассмотрения вопроса обнаружил, что COVID-19 явно представляет собой «стихийное бедствие», предполагая, что COVID-19 может активировать положения, охватывающие только «стихийные бедствия».

Имеется ли в статье о форс-мажорных обстоятельствах общее положение, которое охватывает «любые другие причины, не зависящие от соответствующей стороны» и содержит перечень конкретных событий, которые в противном случае не охватывают текущую ситуацию? № ☐ Да ☐ Если да, то оговорка о форс-мажорных обстоятельствах могла не быть задействована, потому что суды обычно толкуют статьи о форс-мажорных обстоятельствах узко и не могут толковать общее всеобъемлющее положение, охватывающее внешние эффекты, которые не совпадают с теми, которые конкретно перечислены в остальной части статьи. .

Но в зависимости от юрисдикции суды могут проверить, действительно ли событие вышло за рамки разумного контроля сторон и было ли оно непредвиденным, и доктрина невозможности или коммерческой неосуществимости общего права может по-прежнему применяться в зависимости от юрисдикции.

Шаг 2а. Какой стандарт производительности?

Требует ли оговорка о форс-мажорных обстоятельствах выполнение обязательств «невозможным» (часто в результате чего-либо, находящегося вне разумного контроля стороны) до того, как договорные обязательства будут освобождены? № ☐ Да ☐ Если да, то могло быть применено положение о форс-мажорных обстоятельствах , если действующие правительственные постановления прямо запрещают выполнение договорных обязательств.Переходите к шагу 2b.
Требует ли пункт форс-мажорных обстоятельств только то, что исполнение будет «нецелесообразным» или «коммерчески непрактичным»? № ☐ Да ☐ Если да, то пункт о форс-мажорных обстоятельствах мог быть задействован из-за серьезных сбоев, вызванных COVID-19. Переходите к шагу 2b.

Шаг 2b. Какое средство правовой защиты доступно при срабатывании статьи о форс-мажорных обстоятельствах ?

Четко ли в контракте предусмотрено, что искомое средство правовой защиты доступно после срабатывания оговорки о форс-мажорных обстоятельствах ? № ☐ Да ☐ Если да, переходите к шагу 3.

Например, сторона, стремящаяся расторгнуть соглашение, получить возврат депозита или получить какое-либо другое средство правовой защиты, должна будет продемонстрировать, что такое средство правовой защиты прямо предусмотрено контрактом при возникновении форс-мажорных обстоятельств .

Шаг 3. Когда должно быть сделано уведомление?

Требуется ли уведомление по контракту? № ☐ Да ☐ Если да, переходите к шагу 4.

Своевременное уведомление должно быть предоставлено в соответствии с положением об уведомлении, в противном случае прекращение может быть недоступно, даже если произошло инициирующее событие. Некоторые положения об уведомлении требовали уведомления заранее об исполнении . Другим требовалось уведомление в течение определенного количества дней после инициирующего события. Третьи требуют уведомления в течение определенного количества дней с даты, когда сторона впервые заявляет о влиянии форс-мажорных обстоятельств, независимо от того, когда произошло инициирующее событие.

Шаг 4 . Есть ли требования к форме уведомления ?

Содержит ли договор конкретные положения для метода уведомления? № ☐ Да ☐ Если да, то в положениях об уведомлении можно указать форму уведомления, кому оно должно быть отправлено, и способ, которым оно должно быть отправлено. Также может потребоваться особый язык уведомления.
Требуется ли в контракте определенный язык для уведомления о форс-мажорных обстоятельствах? Да ☐ № ☐ Если да, определите, присутствует ли требуемая формулировка в любом уведомлении. Некоторые контракты могут даже иметь форму уведомлений, прилагаемых к контракту в качестве экспонатов.
Указывает ли в контракте конкретный метод для доставки такого уведомления? № ☐ Да ☐ Если да, уведомление может потребоваться по электронной почте, по приоритетной почте или с использованием специальной формы, адресованной конкретным людям.

________________________

[1] Пандемия COVID-19 в конечном итоге подтолкнула эти статьи к мейнстриму, а известные СМИ освещали влияние положений о форс-мажорных обстоятельствах на отмены спортивных лиг и контракты на вещание. См., Например, , https://www.espn.com/nba/story/_/id/290/under-plan-nba-players-receive-25-less-paychecks-starting-15; https://nypost.com/2020/04/28/dish-demands-disney-pay-for-espn-refund-over-no-live-sports/

[2] См., E.грамм. , Kel Kim Corp. v. Cent. Mkts., Inc. , 70 N.Y.2d 900, 902-03 (1987) («Только если оговорка о форс-мажорных обстоятельствах конкретно включает событие, которое фактически препятствует выполнению обязательств стороной, эта сторона будет освобождена от ответственности»).

[3] Пункт о форс-мажорных обстоятельствах , рассматриваемый в Палм-Спрингс, оправдал задержки, которые были «из-за» форс-мажорных обстоятельств .


Юристы Гибсона Данна готовы помочь в решении любых вопросов, которые могут у вас возникнуть относительно этих событий.Для получения дополнительной информации, пожалуйста, свяжитесь с юристом Гибсона Данна, с которым вы обычно работаете, с любым членом группы по коронавирусу (COVID-19) или группы по судебным разбирательствам, недвижимости или транзакционным , или с авторами:

Ширин А. Бардей — Нью-Йорк (+1 212-351-2621, [email protected])
Натан С. Штраус — Нью-Йорк (+1 212-351-5315, [email protected])

© 2021 Gibson, Dunn & Crutcher LLP

Реклама адвоката: Прилагаемые материалы были подготовлены только для общих информационных целей и не предназначены для использования в качестве юридической консультации.

COVID-19 Отмена мероприятий и положения о форс-мажорных обстоятельствах

Родственная практика и юрисдикция


Быстрое распространение COVID-19 и быстрые и решительные действия государственных органов на всех уровнях оказывают волновое влияние на рынки.Эти события вызывают значительные сбои в большинстве отраслей, включая отмену / перенос крупных конференций и мероприятий, таких как South by Southwest, March Madness, Facebook F8 и Mobile World Congress.

Одно из последствий заключается в том, что многие компании с трудом выполняют свои обязательства по своим контрактам. Если ваша компания находится в такой ситуации, вы можете найти возможное облегчение в «шаблонном» положении в ваших контрактах: оговорке о форс-мажорных обстоятельствах.

Что такое оговорка о форс-мажоре

Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах — это положение контракта, содержащееся в большинстве коммерческих контрактов, которое освобождает от выполнения стороной своих обязательств по контракту, когда определенные обстоятельства возникают вне контроля стороны, делая исполнение нецелесообразным, коммерчески невыполнимым, незаконным или невозможным.Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах содержат список экстремальных событий (обычно называемых форс-мажорными обстоятельствами), которые, если они происходят, могут служить оправданием для выполнения сторонами контракта. Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах могут сильно различаться по языку и длине; однако многие включают такие события, как эпидемии или пандемии, наряду с войной, террористическими атаками, «стихийными бедствиями», голодом, забастовками и пожарами в список событий, оправдывающих общую производительность или задержку в выполнении.

Когда сторона может получить помощь в соответствии с оговоркой о форс-мажоре

Если в вашем контракте есть оговорка о форс-мажоре, вам следует ознакомиться с ней, чтобы определить, может ли она помочь, если ваша компания изо всех сил пытается выполнить свои договорные обязательства.Чтобы получить компенсацию в соответствии с оговоркой о форс-мажоре, вы должны предъявить:

  • Ваше конкретное событие (в данной ситуации пандемия COVID-19 или связанное с ним правительственное действие) попадает в список событий, включенных в оговорку о форс-мажорных обстоятельствах; и

  • Ваше конкретное событие является прямой причиной неспособности вашей компании выполнять свои договорные обязательства.

Чтобы компания могла получить освобождение от своих обязательств по контракту посредством оговорки о форс-мажоре, форс-мажорное событие должно быть юридическим или физическим ограничением, а не только экономическим ограничением.Несмотря на то, что во многих оговорках о форс-мажорных обстоятельствах в списке форс-мажорных обстоятельств будет «всеобъемлющий» язык (например, «любое событие, выходящее за рамки разумного контроля» пострадавшей стороны), суды обычно толкуют положения о форс-мажорных обстоятельствах в узком смысле. только событие, фактически указанное в оговорке о форс-мажоре, будет считаться форс-мажорным событием. [1] Если оговорка о форс-мажорных обстоятельствах включает пандемию (или что-то подобное, например, болезнь, эпидемия или даже, потенциально, «стихийные бедствия») или «действия правительства», то, вероятно, пандемия COVID-19 и связанные с ней широкомасштабные меры по борьбе с пандемией являются форс-мажор в соответствии с оговоркой о форс-мажоре.

Практические советы при рассмотрении вопроса о применении оговорки о форс-мажоре
  • Своевременно уведомлять вашего контрагента, если вы используете COVID-19 в качестве основания для приостановки деятельности или неисполнения обязательств в соответствии с оговоркой о форс-мажорных обстоятельствах. Несвоевременное уведомление может привести к отказу от любой возможности получить компенсацию за неисполнение или задержку исполнения.

  • Многие оговорки о форс-мажорных обстоятельствах содержат «исключение» для платежных обязательств, что означает, что оговорка о форс-мажорных обстоятельствах не может использоваться для оправдания нарушения стороной своих платежных обязательств по контракту.Если у вашей компании есть только платежное обязательство по контракту (например, арендатор по договору аренды или покупатель товаров), ей, возможно, придется поискать помощь в другом месте контракта.

  • Многие оговорки о форс-мажорных обстоятельствах позволяют незатронутой стороне расторгнуть договор, если неисполнение обязательств продолжается в течение длительного периода времени (обычно 30-75 дней). Прежде чем применять оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, подумайте о риске, который она может предоставить другой стороне договора право расторгнуть этот договор.

  • Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах различаются по объему, и необходимо тщательно изучить формулировку, чтобы определить, может ли ваша компания полагаться на нее для оправдания невыполнения или задержки выполнения. Обратитесь за юридической консультацией, прежде чем применять оговорку о форс-мажорных обстоятельствах.

  • Часто и заблаговременно общайтесь с контрагентом по вашему контракту и ищите бизнес-решения для решения проблемы, такие как задержки отгрузки, сокращение поставок (без полного прекращения поставок) и т. Д.Это особенно важно, если у вас нет достаточных оснований для применения оговорки о форс-мажорных обстоятельствах.

  • Скорее всего, меры правительства по борьбе с COVID-19 и нарушением цепочки поставок обеспечат вашей компании самые сильные позиции для заявления о возникновении форс-мажорных обстоятельств (например, ограничения на проведение общественных собраний; закрытие объектов; отсутствие определенных материалы, услуги или товары из-за остановок в цепочке поставок).

  • Некоторые ключевые контракты могут включать требования для бизнес-планов на случай непредвиденных обстоятельств (BCP).Если вы имеете дело с контрактом, требующим BCP, вам следует рассмотреть и подумать, следует ли внедрять ваш BCP для снижения риска COVID-19.

  • Форс-мажор является временным и применяется только в течение периода времени, когда форс-мажор ограничивает выполнение сторонами контракта.


[1] Некоторые оговорки о форс-мажорных обстоятельствах включают такие формулировки, как «и другие подобные события». Суды при толковании этих оговорок о форс-мажорных обстоятельствах разрешили событиям, которые похожи на события, перечисленные в статье о форс-мажорных обстоятельствах, считаться форс-мажорными обстоятельствами.

© 2021 Dinsmore & Shohl LLP. Все права защищены. National Law Review, Volume X, Number 79

.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *